Крім того, Кабінет Міністрів України здійснює прямий контроль над НАК "Нафтогаз України" та, відповідно, має опосередкований вплив на діяльність АТ "Укртрансгаз" та ТОВ "Оператор ГТС України".
Як наслідок, НКРЕКП на цій стадії оцінки поданих ТОВ "Оператор ГТС України" інформації, документів та відомостей встановлено, що ТОВ "Оператор ГТС України" є юридичною особою, яка є складовою вертикально інтегрованої організації НАК "Нафтогаз України", що, відповідно, суперечить вимогам Закону в частині контролю над діяльністю з транспортування природного газу суб’єктами господарювання, що провадять діяльність з виробництва та/або постачання природного газу та які в розумінні Закону входять до складу однієї вертикально інтегрованої організації.
Крім цього, у власності Держави Україна та під контролем окремих державних органів перебувають суб’єкти господарювання, що провадять діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу), а також з передачі електричної енергії (транспортування природного газу).
Інформація про перелік суб'єктів господарювання, які провадять діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу), державна частка у статутному капіталі яких перевищує 50 відсотків, та суб'єктів їх управління станом на дату подання запиту на сертифікацію наведена в додатку до цього Обґрунтування.
Відповідно до інформації, зазначеної в додатку до цього Обґрунтування, такі органи державної влади, як Кабінет Міністрів України, Міністерство енергетики та захисту довкілля, Міністерство розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України, Міністерство інфраструктури України та Фонд державного майна України, мають у сфері управління суб'єктів господарювання, які провадять діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу).
Станом на дату подання запиту на сертифікацію опосередкований вплив на діяльність ТОВ "Оператор ГТС України" має Кабінет Міністрів України, до сфери управління якого також належить НАК "Нафтогаз України";
б) з метою приведення діяльності ТОВ "Оператор ГТС України" у відповідність до вимог Закону, на виконання зобов’язань України в рамках Енергетичного Співтовариства та відповідно до статті 27 Закону Кабінетом Міністрів України було прийнято постанову від 18 вересня 2019 року № 840, якою затверджено План заходів з виконання вимог щодо відокремлення і незалежності оператора газотранспортної системи (далі - План заходів).
Передумовами, які мали бути забезпечені для здійснення відокремлення ТОВ "Оператор ГТС України" відповідно до вимог статей 27, 28, 29 Закону, є підписання Договору про передачу на праві господарського відання майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, та Договору купівлі-продажу АТ "Магістральні газопроводи України" частки у статутному капіталі ТОВ "Оператор ГТС України".
Згідно з Порядком передачі на праві господарського відання об’єктів права державної власності, що використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2019 року № 942, передача об’єктів здійснюється на підставі рішення Кабінету Міністрів України та відповідно до договору, що укладається між суб’єктом управління об’єктами та суб’єктом господарювання на умовах, затверджених Кабінетом Міністрів України. Передача об’єктів здійснюється шляхом підписання акта приймання-передачі об’єктів. Суб’єкт господарювання забезпечує здійснення в установленому законодавством порядку оформлення та державної реєстрації речових прав щодо об’єктів, права на які підлягають такій реєстрації, а також вчинення всіх необхідних реєстраційних дій щодо земельних ділянок, на яких розташовані об’єкти.
Відповідно до умов Договору про передачу на праві господарського відання
державного майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2019 року № 942, а також Договору про передачу на праві господарського відання державного майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами від 21 листопада 2019 року № 13010-05/197, підписаного між Мінфіном та ТОВ "Оператор ГТС України", майно передається користувачу (ТОВ "Оператор ГТС України") на праві господарського відання починаючи з 7-00 01 січня 2020 року у разі виникнення таких відкладальних умов:
надання користувачеві остаточного рішення про сертифікацію Регулятором, прийнятого з урахуванням висновку Секретаріату Енергетичного Співтовариства;
наявність у користувача права на провадження діяльності з транспортування природного газу.
Строк, на який передається майно на праві господарського відання користувачу, становить 15 років. Склад майна, що передається за цим договором на праві господарського відання, зазначається в додатку до цього договору та оформлюється актом приймання-передачі майна.
Крім цього, згідно із Договором купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" у розмірі 100 відсотків статутного капіталу між Акціонерним товариством "Укртрансгаз" та Акціонерним товариством "Магістральні газопроводи України" від 22 листопада 2019 року № 1911000192, датою передачі права власності на частку у статутному капіталі ТОВ "Оператор ГТС України" є 01 січня 2020 року, якщо Умови (які зазначено нижче) були повністю виконані станом на 27 грудня 2019 року включно. Якщо Умови не були виконані станом на 27 грудня 2019 року включно, датою передачі буде третій робочий день після календарного дня, в який Умови були виконані.
Умовами передачі частки у статутному капіталі Товариства є:
1) прийняття Регулятором остаточного рішення про сертифікацію Товариства на основі висновку Секретаріату Енергетичного Співтовариства;
2) укладення договору про передачу на праві господарського відання державного майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами;
3) набрання чинності Законом про відокремлення;
4) отримання дозволу Антимонопольного комітету України на концентрацію у зв'язку iз передачею Товариству на праві господарського відання майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, та набуттям Покупцем Частки у статутному капіталі Товариства відповідно до умов цього Договору.
Крім того, цим Договором передбачено, що після підписання Акта приймання-передачі та державної реєстрації відповідних змін до відомостей про склад учасників Товариства, що містяться в єдиному державному реєстрі юридичних ociб, фізичних ociб-підприємців та громадських формувань, та змін до установчих документів Товариства, усі права на Частку в повному обсязі переходять до Покупця i Покупець стає єдиним законним власником Частки та набуває вcix прав учасника Товариства. Покупець з моменту підписання Акта приймання-передачі зобов’язується нести всі обов'язки учасника Товариства, що випливають із законодавства України.
Ураховуючи зазначене, у разі виконання зазначених вище Умов з 01 січня 2020 року опосередкований вплив на діяльність ТОВ "Оператор ГТС України" матиме Міністерство фінансів України, до сфери управління корпоративними правами якого віднесене АТ "МАГІСТРАЛЬНІ ГАЗОПРОВОДИ УКРАЇНИ".
При цьому відповідно до інформації, отриманої НКРЕКП, члени Наглядової ради та Правління АТ "Магістральні газопроводи України" не здійснюють одноосібного або спільного контролю над суб'єктами господарювання (у тому числі іноземними), які здійснюють діяльність з виробництва та/або постачання природного газу та/або постачання електроенергії.
Міністерство фінансів України управляє корпоративними правами держави у статутному капіталі АТ "Магістральні газопроводи України" і згідно зі статтею 49 Закону України "Про акціонерні товариства" одноосібно здійснює повноваження загальних зборів. Права Міністерства фінансів України, як єдиного акціонера щодо АТ "Магістральні газопроводи України" визначені законами України "Про акціонерні товариства", "Про управління об’єктами державної власності".
Згідно з частиною першою статті 33 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що віднесені до виключної компетенції наглядової ради законом або статутом. Повноваження загальних зборів акціонерів також включають обрання членів наглядової ради акціонерного товариства.
На підставі пункту 16-1 частини другої статті 52 Закону України "Про акціонерні товариства" до виключної компетенції наглядової ради належить вирішення питань про створення та/або участь у будь-яких юридичних особах, їх реорганізацію та ліквідацію. Крім того, частиною першою статті 51 та частиною третьою статті 52 цього Закону встановлено, що питання, які належать до виключної компетенції наглядової ради акціонерного товариства, не можуть вирішуватися іншими органами товариства, крім загальних зборів, за винятком випадків, встановлених цим Законом. Наглядова рада є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах повноважень, визначених Законом України "Про акціонерні товариства" і статутом, контролює та регулює діяльність правління. Зокрема, до компетенції наглядової ради належать дії щодо обрання та припинення повноважень голови і членів Правління АТ "Магістральні газопроводи України".
Отже, Міністерство фінансів України під час виконання повноважень загальних зборів акціонерів АТ "Магістральні газопроводи України" здійснює непрямий контроль над ТОВ "Оператор ГТС України" через можливість прийняття рішень акціонера АТ "Магістральні газопроводи України", які можуть стосуватися діяльності ТОВ "Оператор ГТС України".
Міністерство фінансів України також опосередковано здійснює вплив на ТОВ "Оператор ГТС України" у зв’язку з можливістю обрання складу наглядової ради АТ "Магістральні газопроводи України". Вказаний вплив може проявлятися у:
виключному праві наглядової ради створювати, ліквідовувати та реорганізовувати дочірні підприємства АТ "Магістральні газопроводи України", одним із яких стане ТОВ "Оператор ГТС України";
повноваженнях обраного наглядовою радою правління АТ "Магістральні газопроводи України" вирішувати питання управління ТОВ "Оператор ГТС України".
Відповідно до частини четвертої статті 11 Закону України "Про управління об’єктами державної власності", у разі якщо держава є єдиним акціонером (учасником) господарської організації, функції з управління корпоративними правами держави виконуються відповідно до цього Закону безпосередньо, без скликання загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства.
При цьому Законом про відокремлення доповнена стаття 44 Закону України "Про Кабінет Міністрів України", якою передбачається, що Кабінет Міністрів України, Прем’єр-міністр України не можуть здійснювати координацію та контроль суб’єктів господарювання, які діють на підставі ліцензії на провадження діяльності з транспортування природного газу, а також не можуть призначати членів органів управління таких суб’єктів господарювання.
З метою недопущення використання повноважень уповноваженого органу управління у відносинах з ТОВ "Оператор ГТС України", якому майно буде надане на праві господарського відання, для втручання у виконання функцій оператора газотранспортної системи Законом про відокремлення внесено зміни до статті 136 Господарського кодексу України (доповнено частинами п’ятою і шостою), якими передбачається, що:
суб’єкт господарювання, якому з метою створення оператора системи передачі або оператора газотранспортної системи на праві господарського відання передані об’єкти державної власності, повинен бути повністю незалежним у прийнятті рішень щодо використання, експлуатації, обслуговування, планування, розвитку та їх фінансування відповідно до Закону України "Про ринок природного газу", Закону України "Про ринок електричної енергії;
власник системи передачі або газотранспортної системи в особі уповноваженого суб’єкта управління об’єктами державної власності не може відмовити у фінансуванні оператором системи передачі або оператором газотранспортної системи, якому майно передане на праві господарського відання, або іншою заінтересованою особою інвестицій, погоджених Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. При погодженні таких інвестицій Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, керується необхідністю забезпечити безпеку постачання природного газу.
Отже, відносини між власником (державою в особі уповноваженого органу управління - Міністерства фінансів України) та суб’єктом господарювання, якому державне майно, що входить до складу газотранспортної системи, надається на праві господарського відання (ТОВ "Оператор ГТС України" ), регулюються Господарським кодексом України та Законом (а також з 01 січня 2020 року договором про передачу на праві господарського відання майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами), тому повноваження власника не надають Міністру фінансів України права втручання в оперативно-господарську діяльність такого суб’єкта господарювання.
Також відповідно до вимог статті 28 Закону в частині розмежування обов’язків оператора газотранспортної системи (модель відокремлення ISO) та власника газотранспортної системи Статутом АТ "МГУ" встановлено, що предметом діяльності АТ "Магістральні газопроводи України" є створення передумов та сприяння:
безпечному, надійному та ефективному функціонуванню газотранспортної системи;
залученню в межах законодавства інвестицій для цілей розвитку газотранспортної системи;
фінансуванню інвестицій, передбачених планом розвитку газотранспортної системи на наступні 10 років, у тому числі фінансування спільних інвестиційних проєктів між оператором газотранспортної системи та будь-якою заінтересованою стороною в межах чинного законодавства;
підготовці пропозицій для розробки та формування державної політики в нафтогазовому комплексі в межах своєї компетенції, зокрема участь у формуванні довгострокових прогнозів, перспективних та поточних планів економічного та соціального розвитку, цільових комплексних науково-технічних, економічних, інвестиційних та соціальних програм АТ "Магістральні газопроводи України" та оператора газотранспортної системи відповідно стратегій розвитку держави в нафтогазовому комплексі;
інтеграції національного ринку природного газу до єдиного ринку природного газу відповідно до міжнародних зобов’язань України, зокрема в рамках Закону України "Про ратифікацію Протоколу про приєднання України до Договору про заснування Енергетичного Співтовариства" від 15 грудня 2010 року № 2787-VI;
співпраці та взаємодії оператора газотранспортної системи з операторами газотранспортних систем інших держав, зокрема держав Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом участі в межах чинного законодавства в операційних домовленостях, з метою створення регіональних (міжнародних) ринків природного газу, співпраці з Радою регуляторних органів регулювання Енергетичного Співтовариства та, за потреби, національними регуляторами енергетики інших держав;
вжиттю заходів щодо підвищення раціонального використання енергоресурсів та охорони довкілля оператором газотранспортної системи з дотриманням вимог щодо відокремлення і незалежності оператора газотранспортної системи відповідно до моделі відокремлення ISO;
розвитку взаємовигідних зовнішньоекономічних зв’язків, торговельно-економічного та науково-технічного співробітництва Товариства та оператора газотранспортної систем.
Зважаючи на викладене та згідно з предметом діяльності АТ "Магістральні газопроводи України", визначеним у Статуті АТ "МГУ", забезпечено відсутність впливу АТ "Магістральні газопроводи України" на операційну діяльність оператора газотранспортної системи та дотримано вимоги статті 28 Закону щодо розмежування обов’язків оператора газотранспортної системи (модель відокремлення ISO) та власника газотранспортної системи.
Таким чином, з 01 січня 2020 року опосередкований вплив на діяльність ТОВ "Оператор ГТС України" матиме виключно Міністерство фінансів України, до сфери управління корпоративними правами якого віднесене АТ "Магістральні газопроводи України".
При цьому, зважаючи на відкладальний характер вступу в дію відповідних правочинів щодо передачі державного майна ТОВ "Оператор ГТС України" та купівлі АТ "Магістральні газопроводи України" Частки у статутному капіталі ТОВ "Оператор ГТС України", прийняття остаточного рішення про сертифікацію можливе виключно за умови надання до НКРЕКП:
1) належним чином оформленого Акта приймання-передачі майна із зазначенням дати приймання-передачі, складеного відповідно до Договору про передачу на праві господарського відання державного майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, від 21 листопада 2019 року № 13010-05/197;
2) у зв’язку з укладеним Договором купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" у розмірі 100 відсотків статутного капіталу між АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ "УКРТРАНСГАЗ" та АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ "МАГІСТРАЛЬНІ ГАЗОПРОВОДИ УКРАЇНИ" від 22 листопада 2019 року № 1911000192:
копії дозволу Антимонопольного комітету України на концентрацію у зв'язку iз передачею ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" на праві господарського відання майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, та набуттям АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ "МАГІСТРАЛЬНІ ГАЗОПРОВОДИ УКРАЇНИ" частки у статутному капіталі ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ";
належним чином оформленого Акта приймання-передачі частки у статутному капіталі ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" із зазначенням дати приймання-передачі.
4.2. Відповідність ТОВ "Оператор ГТС України" вимогам підпункту 2 частини третьої статті 27 Закону щодо наявності у своєму розпорядженні фінансових, технічних, матеріальних та людських ресурсів, необхідних для виконання покладених статтею 28 Закону функцій:
а) станом на дату подання запиту на сертифікацію ТОВ "Оператор ГТС України" не має у власності або користуванні газотранспортної системи, а також не виконує функції з надання доступу до газотранспортної системи, включаючи отримання плати за послуги транспортування природного газу, а також інших платежів, пов’язаних із доступом або приєднанням до газотранспортної системи. Зазначені функції виконує АТ "Укртрансгаз" як суб’єкт господарювання, який діє на підставі чинної ліцензії на провадження діяльності з транспортування природного газу.
При цьому згідно з Договором про надання послуг від 19 червня 2019 року № 1906000195/1906000197, заключеним між ТОВ "Оператор ГТС України" та АТ "Укртрансгаз" (далі - Договір SLA), ТОВ "Оператор ГТС України" з 01 липня 2019 року по 01 січня 2020 року надає АТ "Укртрансгаз" такі послуги:
комплекс організаційно-технічних заходів з планування, підготовки, організації проведення, контролю та обліку всіх видів робіт з експлуатації, технічного обслуговування та ремонту виробничих об’єктів, спрямованих на забезпечення безпечної та ефективної роботи об’єктів магістральних газопроводів;
збір даних про параметри функціонування виробничих об’єктів в обсязі, на умовах та за формами згідно із Договором SLA;
за запитами Замовника інші заходи, пов’язані з безпосереднім виконанням та забезпеченням надання Виконавцем послуг, визначених вище, а також заходи з організації планування, підготовки та контролю об’єктів будівництва Замовника, що стосуються виробничих об’єктів.
Таким чином, з 01 липня 2019 року по 01 січня 2020 року ТОВ "Оператор ГТС України" спільно з АТ "Укртрансгаз" забезпечує безпечну та ефективну роботу об’єктів магістральних газопроводів.
Відповідно до наданої Подавачем запиту інформації станом на дату подання запиту ТОВ "Оператор ГТС України" має на поточному рахунку грошові кошти в сумі 109 млн грн. Ключовою статтею надходжень до 01 січня 2020 року є виручка від надання послуг за Договором SLA.
Штатна чисельність ТОВ "Оператор ГТС України" станом на дату подання запиту становить 9 739 штатних одиниць, що зіставно із завданнями та функціями, передбаченими Договором SLA, ураховуючи, що станом на 30 червня 2019 року середня кількість працівників АТ "Укртрансгаз" становила 18 107 працівників і АТ "Укртрансгаз", окрім функцій з транспортування природного газу, виконує також функції із зберігання природного газу;
б) як зазначалося раніше, з 01 січня 2020 року ТОВ "Оператор ГТС України" отримає на праві господарського відання майно, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, та почне надавати послуги з транспортування природного газу.
Відповідно основним джерелом доходів Товариства буде дохід від послуг транспортування природного газу, який буде залежати від встановлених Регулятором тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу в газотранспортну систему і точок виходу із газотранспортної системи.
Необхідний дохід визначається на підставі параметрів регулювання та розраховується відповідно до положень Методики визначення та розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на основі багаторічного стимулюючого регулювання, затвердженої постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2517.
Прогнозований необхідний дохід від здійснення транспортування природного газу розраховується з урахуванням таких складових:
прогнозованих операційних контрольованих витрат з транспортування природного газу;
прогнозованих операційних неконтрольованих витрат з транспортування природного газу (визначені законодавством податки та збори);
прогнозованих витрат, пов’язаних із закупівлею природного газу, що використовується для забезпечення виробничо-технологічних витрат, нормованих втрат природного газу;
прогнозованої амортизації;
прогнозованого прибутку на регуляторну базу активів;
прогнозованого податку на прибуток.
Відповідно до умов Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2497, оплата за надані послуги з транспортування природного газу здійснюється замовниками послуг транспортування на умові передоплати, крім замовника послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону покладено спеціальні обов’язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов’язків, або оператора газорозподільної системи.
ТОВ "Оператор ГТС України" 11 жовтня 2019 року надано до НКРЕКП заяву щодо встановлення тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу та відповідні документи.
У відповідності до частини шостої статті 4 Закону тарифи мають бути встановлені з урахуванням вимог цілісності газотранспортної системи виходячи з економічно обґрунтованих та прозорих витрат відповідного суб’єкта ринку природного газу та з урахуванням належного рівня рентабельності.
При цьому відповідно до пунктів 2 та 11 Плану заходів передбачається:
вжиття до 01 грудня 2019 року заходів щодо збільшення статутного капіталу ТОВ "Оператор ГТС України" з метою забезпечення можливості виконання товариством функцій оператора газотранспортної системи шляхом відчуження АТ "Укртрансгаз" власних необоротних та оборотних матеріальних активів, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами;
забезпечення до 01 січня 2020 року процесу передачі від АТ "Укртрансгаз" до ТОВ "Оператор ГТС України" договорів про закупівлю товарів, робіт та послуг, що необхідні для забезпечення безперервного функціонування об’єктів газотранспортної системи, а також здійснення станом на 01 січня 2020 року заміни сторони у зобов’язаннях за такими договорами в установленому Цивільним кодексом України порядку.
Слід відмітити, що НАК "Нафтогаз України" прийнято рішення акціонера АТ "Укртрансгаз" від 21 листопада 2019 року № 309, яким АТ "Укртрансгаз" дозволено вчинити правочин з відчуження власних необоротних та оборотних матеріальних активів, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами (згідно з переліком, визначеним Висновком про вартість (поінвентарно) до звіту з визначенням ринкової вартості активів АТ "Укртрансгаз" з метою передачі активів до статутного капіталу ТОВ "Оператор ГТС України"), шляхом внесення додаткового вкладу в негрошовій формі до статутного капіталу ТОВ "Оператор ГТС України".
Отже, до 01 січня 2020 року ТОВ "Оператор ГТС України" отримає у користування майно (основні засоби), необхідне для виконання функцій оператора газотранспортної системи, зокрема: основну газову інфраструктуру (газопроводи, компресорні станції та насосні станції, газові станції (вимірювання і розподіл), інше мережеве обладнання, метрологію, зв'язок і телеметричне обладнання), будівлі та споруди, транспортні засоби, ІТ-обладнання, обладнання пов’язане з діагностикою, ремонтом та ТО, запаси, ІТ-сервіси.
Крім того, Законом про відокремлення було внесено зміни до законів України "Про ліцензування видів господарської діяльності" та "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності", якими передбачається, що:
якщо об’єкти державної власності, які використовуються ліцензіатом у процесі господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, передаються суб’єктом управління об'єктами державної власності на праві господарського відання іншому суб’єкту господарювання і такий суб’єкт господарювання провадить вид господарської діяльності, на провадження якого ліцензіат мав ліцензію, і був сертифікований уповноваженим органом відповідно до встановлених законом вимог про відокремлення і незалежність такого суб’єкта господарювання, вказаний суб’єкт господарювання має право здійснювати протягом строку, що не перевищує одного року, відповідний вид господарської діяльності на підставі раніше виданої ліцензії для забезпечення завершення організаційних заходів, пов’язаних з одержанням нової ліцензії. Після закінчення цього строку раніше видана ліцензія підлягає анулюванню;
у випадках, коли майно або частина майна, яке є об’єктом державної власності та з наявністю якого пов’язана видача документів дозвільного характеру, за рішенням суб’єкта управління об’єктами державної власності передається іншому суб’єкту господарювання на визначеному законом речовому праві, такий суб’єкт господарювання має право провадити діяльність на підставі документів дозвільного характеру, виданих попередньому суб’єкту господарювання, у межах строку їх дії до оформлення документів дозвільного характеру на правонаступника такого суб’єкта господарювання.
Таким чином, Подавач запиту має право використовувати документи дозвільного характеру і ліцензії, отримані АТ "Укртрансгаз" для провадження господарської діяльності з транспортування газу, до отримання Товариством в установленому законодавством порядку власних ліцензій та документів дозвільного характеру.
Відповідно до інформації, наданої Подавачем запиту, штатна чисельність ТОВ "Оператор ГТС України" станом на дату подання запиту становить 9 739 шт. од., що є достатнім для функціонування ТОВ "Оператор ГТС України" протягом перехідного періоду з дати подання запиту до 01 січня 2020 року та забезпечить можливість виконання всіх завдань, необхідних для відокремлення та створення незалежного оператора, зокрема забезпечить можливість виконання обов’язків згідно з Договором SLA.
Станом на 01 січня 2020 року штатна чисельність ТОВ "Оператор ГТС України" становитиме 11 500 шт. од., що буде достатнім для належного виконання ТОВ "Оператор ГТС України" покладених на нього Законом функцій, зокрема в частині забезпечення надійної та безпечної експлуатації, підтримання в належному стані та розвитку газотранспортної системи.
Отже, зважаючи на відкладальний характер вступу в дію відповідних правочинів щодо передачі майна ТОВ "Оператор ГТС України", забезпечення передачі договорів про закупівлю товарів, робіт та послуг, що необхідні для забезпечення безперервного функціонування об’єктів газотранспортної системи, здійснення заміни сторін у зобов’язаннях за такими договорами, а також переведення від АТ "Укртрансгаз" до Товариства працівників, прийняття остаточного рішення про сертифікацію можливе виключно за умови надання до НКРЕКП:
1) інформації та документів, що підтверджують збільшення статутного капіталу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" за рахунок відчужених АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ "УКРТРАНСГАЗ" власних необоротних та оборотних матеріальних активів, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, зокрема акта приймання-передачі цих активів із зазначенням дати приймання-передачі;
2) інформації та документів, що підтверджують заміну сторони договорів про закупівлю товарів, робіт та послуг з АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРТРАНСГАЗ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ", з метою забезпечення безперервного функціонування об’єктів газотранспортної системи, із зазначенням дати такої заміни;
3) інформації та документів, що підтверджують переведення від АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРТРАНСГАЗ" до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" всіх працівників, необхідних для ефективного провадження діяльності з транспортування природного газу.
4.3. Взаємовідносини між Подавачем запиту та власником газотранспортної системи.
Як зазначалося раніше, відповідно до умов Договору про передачу на праві господарського відання державного майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2019 року № 942, а також Договору про передачу на праві господарського відання державного майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами від 21 листопада 2019 року № 13010-05/197 (далі - Договір про передачу), підписаного між Мінфіном та ТОВ "Оператор ГТС України", з 01 січня 2020 року ТОВ "Оператор ГТС України" передаються на праві господарського відання об’єкти державної власності, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами.
Згідно з діючим правовим статусом використання об’єктів їх передача здійснюється на умовах припинення зобов’язань НАК "Нафтогаз України" та АТ "Укртрансгаз" у частині повернення об’єктів, які були передані таким суб’єктам господарювання або особам, правонаступниками яких вони є, шляхом укладення додаткових угод (договорів) до Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 04 лютого 1999 року № 76 та Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 17 червня 1999 року № 19/275.
При цьому взаємовідносини між власником майна та Оператором ГТС, межі прав та зобов’язань між ними, у тому числі, визначатимуться положеннями Договору про передачу, статтею 136 Господарського кодексу України та статтею 1029 Цивільного кодексу України.
Зокрема, власник в особі Міністерства фінансів України передає Користувачу майно на праві господарського відання з метою здійснення ТОВ "Оператор ГТС України" функцій Оператора ГТС відповідно до Закону та Директиви 2009/73/ЄC.
З метою недопущення використання повноважень уповноваженого органу управління у відносинах з ТОВ "Оператор ГТС України", якому майно буде надане на праві господарського відання, для втручання у виконання функцій оператора газотранспортної системи Законом про відокремлення внесено зміни до статті 136 Господарського кодексу України , якими передбачається, що:
суб’єкт господарювання, якому з метою створення оператора системи передачі або оператора газотранспортної системи на праві господарського відання передані об’єкти державної власності, повинен бути повністю незалежним у прийнятті рішень щодо використання, експлуатації, обслуговування, планування, розвитку та їх фінансування відповідно до законів України "Про ринок природного газу" та "Про ринок електричної енергії";
власник системи передачі або газотранспортної системи в особі уповноваженого суб’єкта управління об’єктами державної власності не може відмовити у фінансуванні оператором системи передачі або оператором газотранспортної системи, якому майно передане на праві господарського відання, або іншою заінтересованою особою інвестицій, погоджених Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. При погодженні таких інвестицій Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, керується необхідністю забезпечити безпеку постачання природного газу".
При цьому відповідно до умов Договору про передачу Міністерство фінансів України не має права втручатись у господарську діяльність ТОВ "Оператор ГТС України", крім випадків, визначених законодавством України щодо реалізації свого права власності на майно, реалізації права управління корпоративними правами, визначеними установчими документами та законодавством України, а також у зв’язку з порушенням користувачем порядку використання майна за цим Договором.
Отже, повноваження власника не надають Міністру фінансів України права втручання в оперативно-господарську діяльність ТОВ "Оператор ГТС України".
Крім того, згідно зі статтею 29 Закону власник газотранспортної системи зобов’язаний розробити і запровадити програму відповідності, яка визначає заходи для уникнення дискримінаційних дій та впливу на діяльність оператора газотранспортної системи та моніторинг виконання таких заходів. Програма відповідності має визначати функціональні обов’язки його працівників для досягнення цих цілей.
Слід відмітити, що Міністерством фінансів України не надано затвердженої програми відповідності.
Зважаючи на відкладальний характер вступу в дію відповідних правочинів щодо передачі майна ТОВ "ОПЕРАТОР ГТС УКРАЇНИ", прийняття остаточного рішення про сертифікацію можливе виключно за умови надання до НКРЕКП:
1) копій документів, що підтверджують припинення зобов’язань АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "НАЦІОНАЛЬНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" та АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРТРАНСГАЗ" у частині повернення об’єктів, які були передані таким суб’єктам господарювання або особам, правонаступниками яких вони є, шляхом укладення додаткових угод (договорів) до Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 04 лютого 1999 року № 76 та Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 17 червня 1999 року № 19/275;
2) копії програми відповідності, затвердженої Міністерством фінансів України, яка визначає заходи для уникнення дискримінаційних дій та впливу на діяльність оператора газотранспортної системи та моніторинг виконання таких заходів, функціональні обов’язки його працівників для досягнення цих цілей.
5. Висновки
Ураховуючи надані Подавачем запиту на сертифікацію, іншими заінтересованими особами та організаціями документи, дані та інформацію, НКРЕКП у цілому встановлена можливість прийняття попереднього рішення про сертифікацію ТОВ "Оператор ГТС України".
Разом з тим, беручи до уваги необхідність забезпечення зазначених вище заходів, необхідних для прийняття остаточного рішення про сертифікацію оператора системи передачі, до 17 грудня 2019 року надати до НКРЕКП:
1) у зв’язку з укладеним Договором купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" у розмірі 100 відсотків статутного капіталу між АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ "УКРТРАНСГАЗ" та АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ "МАГІСТРАЛЬНІ ГАЗОПРОВОДИ УКРАЇНИ" від 22 листопада 2019 року № 1911000192:
копію дозволу Антимонопольного комітету України на концентрацію у зв'язку iз передачею ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" на праві господарського відання майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, та набуттям АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ "МАГІСТРАЛЬНІ ГАЗОПРОВОДИ УКРАЇНИ" частки у статутному капіталі ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ";
належним чином оформлений Акт приймання-передачі частки у статутному капіталі ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" із зазначенням дати приймання-передачі;
2) інформацію та документи, що підтверджують збільшення статутного капіталу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" за рахунок відчужених АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ "УКРТРАНСГАЗ" власних необоротних та оборотних матеріальних активів, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, зокрема акт приймання-передачі цих активів із зазначенням дати приймання-передачі;
3) інформацію та документи, що підтверджують зміну сторони договорів про закупівлю товарів, робіт та послуг з АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРТРАНСГАЗ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ", з метою забезпечення безперервного функціонування об’єктів газотранспортної системи, із зазначенням дати такої зміни;
4) інформацію та документи, що підтверджують переведення від АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРТРАНСГАЗ" до ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" всіх працівників, необхідних для ефективного провадження діяльності з транспортування природного газу;
5) копії документів, що підтверджують припинення зобов’язань АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "НАЦІОНАЛЬНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" та АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРТРАНСГАЗ" у частині повернення об’єктів, які були передані таким суб’єктам господарювання або особам, правонаступниками яких вони є, шляхом укладення додаткових угод (договорів) до Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 04 лютого 1999 року № 76 та Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 17 червня 1999 року № 19/275;
6) належним чином оформлений Акт приймання-передачі майна із зазначенням дати приймання-передачі, складений відповідно до Договору про передачу на праві господарського відання державного майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, від 21 листопада 2019 року № 13010-05/197;
7) копію програми відповідності, затвердженої Міністерством фінансів України, яка визначає заходи для уникнення дискримінаційних дій та впливу на діяльність оператора газотранспортної системи та моніторинг виконання таких заходів, функціональні обов’язки його працівників для досягнення цих цілей.