операційні витрати;
фінансові витрати (витрати на обслуговування залучених за погодженням з НКРЕКП кредитних коштів, у тому числі для реалізації інвестиційних програм);
розрахункові витрати з прибутку з урахуванням капітальних інвестицій, що спрямовуються на розвиток виробничої діяльності в межах діяльності з передачі електричної енергії, вимог чинного законодавства щодо податку на прибуток та відрахувань частини прибутку на виплату дивідендів до державного бюджету, необхідності повернення залучених кредитних коштів та інших витрат з прибутку.
Крім того, відповідно до підпункту 15 пункту 2.3 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 09 листопада 2017 року № 1388 (зі змінами), НЕК "УКРЕНЕРГО" зобов’язана дотримуватися визначених напрямків та обсягів використання коштів за статтями витрат відповідно до встановленої НКРЕКП структури тарифу на послуги з передачі електричної енергії та на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління та не допускати перехресного субсидіювання.
Також для Товариства одним з основних сегментів ринку та інструментом балансування енергосистеми є балансуючий ринок. На балансуючому ринку здійснюється купівля/продаж електричної енергії для забезпечення балансу в реальному часі обсягів виробництва, імпорту, експорту, споживання електричної енергії та врегулювання небалансів. Механізм балансуючого ринку та ціноутворення на ньому визначаються Правилами ринку, затвердженими постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 307 (далі - Правила ринку). Відповідно до статті 68 Закону на балансуючому ринку купувати/продавати електричну енергію для балансування можуть лише ОСП та постачальники послуг з балансування (ППБ), якими на сьогодні є виробники електричної енергії, а купувати/продавати небаланси - ОСП та сторони, відповідальні за баланс (СВБ).
Щоб збалансувати попит/пропозицію та врегулювати небаланси, ОСП купує/продає виробникам балансуючу електричну енергію (завантаження/розвантаження) і продає/купує небаланси у СВБ, що їх створили. Усі розрахунки на балансуючому ринку згідно зі статтею 75 Закону проходять виключно через спецрахунок Товариства. Учасники ринку, що створюють небаланси (СВБ), розраховуються з ОСП за їх врегулювання за ціною небалансу, яка згідно з Правилами ринку розраховується з урахуванням обсягів активацій та цін на розвантаження/завантаження ППБ у цій годині, а постачальники послуг з балансування продають/купують балансуючу енергію за ціною балансуючої енергії. Різниця між нарахуваннями за небаланси та балансуючу енергію створює дефіцит/профіцит коштів на спецрахунку Товариства.
Для недопущення виникнення дефіциту коштів у наступних роках наприкінці 2020 року було внесено зміни до Правил ринку щодо мінімізації різниці на субрахунку, а також щодо розрахунку цін на балансуючу енергію та небаланси з метою усунення різниці між ними. За 9 місяців 2021 року Товариство отримало прибуток у сумі 1440 млн грн у результаті діяльності на балансуючому ринку.
Складання Інвестиційної програми НЕК "УКРЕНЕРГО" здійснює відповідно до Порядку формування інвестиційних програм ліцензіатів з передачі електричної енергії магістральними та міждержавними електричними мережами, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 червня 2015 року № 1972, у якій відображаються джерела інвестицій, план спрямування витрат ліцензіата на нове будівництво, реконструкцію, технічне переоснащення та розвиток основних фондів, інших активів Товариства. Обсяги інвестицій визначаються виходячи з технічного стану основних фондів та інших активів, принципів економічної доцільності запровадження відповідних заходів, а також з урахуванням необхідності забезпечення належного рівня якості надання послуг з диспетчерського управління та передачі електричної енергії міждержавними та магістральними електричними мережами.
Інвестиційна програма НЕК "УКРЕНЕРГО" на 2021 рік схвалена постановою НКРЕКП від 24 березня 2021 року № 510 у сумі 4328830 тис. грн (без ПДВ).
За інформацією, наданою НЕК "УКРЕНЕРГО", з метою можливості залучення кредитних коштів для фінансування цих проєктів, за результатами яких міжнародні фінансові інституції (далі - МФІ) висловлюють попередню заінтересованість щодо підготовки певних проєктів, які можуть бути прийнятними для фінансування, НЕК "УКРЕНЕРГО" проводить попередні консультації з МФІ.
Порядок підготовки проєктів, що фінансуються МФІ, регулюється Порядком підготовки, реалізації, проведення моніторингу та завершення реалізації проєктів економічного і соціального розвитку України, що підтримуються міжнародними фінансовими організаціями, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 27 січня 2016 року № 70 (далі - Порядок), згідно з абзацом першим пункту 6 якого НЕК "УКРЕНЕРГО" готує проєктну пропозицію і подає її до Міністерства фінансів України на експертизу. За результатами проведення експертизи Мінфін приймає рішення (наказ) про доцільність підготовки інвестиційного проєкту.
З урахуванням абзаців першого та п’ятого пункту 15 Порядку та підпункту 1 пункту 1 додатка 5 до Порядку залучення коштів МФІ відбувається за погодженням з центральними органами виконавчої влади, а саме: Міністерством фінансів України, Міністерством економічного розвитку і торгівлі України, Міністерством закордонних справ України, Міністерством юстиції України та Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, шляхом, зокрема прийняття акта Кабінету Міністрів України про залучення позики певної МФІ для фінансування відповідного інвестиційного проєкту.
З метою реалізації проєктів економічного і соціального розвитку України, що підтримуються міжнародними фінансовими організаціями, НЕК "УКРЕНЕРГО" на сьогодні укладено ряд договорів з МФІ про надання субкредиту та про погашення заборгованості перед державою за виконання гарантійних зобов’язань. Кредитні ресурси надаються під державні гарантії на 15 - 20 і більше років з низькими ставками відсотків порівняно з умовами кредитування українськими комерційними банками та вартістю інших фінансових інструментів. Відповідно таке гарантування покладає на державу спільну відповідальність з ОСП за виплату позик, а отже, є додатковою гарантією ефективної реалізації інвестицій у розвиток мережі.
Також слід відмітити, що в листопаді 2021 року НЕК "УКРЕНЕРГО" здійснено випуск п’ятирічних зелених єврооблігацій сталого розвитку.
Погашення єврооблігацій з відсотками здійснюватиметься за рахунок тарифу на послуги з передачі електричної енергії, про що укладено Договір про заходи щодо забезпечення виконання зобов’язань за Договором від 05.11.2021 № 13110-05/485 про погашення заборгованості приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" перед державою за виконання гарантійних зобов’язань, між Міністерством фінансів України, НКРЕКП та НЕК "УКРЕНЕРГО" (далі - Договір).
Положення Договору передбачають, що відповідно до повноважень, передбачених для кожної зі сторін чинним законодавством України, кожна сторона буде вживати заходи та вчиняти дії, які будуть достатніми та допустимими для виконання НЕК "УКРЕНЕРГО" зобов’язань за емітованими облігаціями. Виконання зобов’язань НЕК "УКРЕНЕРГО" щодо погашення заборгованості забезпечується у розмірі не менше ніж 100 відсотків від суми боргових зобов’язань шляхом надходження коштів у складі тарифу, а НКРЕКП вживатиме всі необхідні та передбачені законодавством заходи для встановлення тарифу в розмірі, який забезпечить покриття витрат на погашення/повернення запозичення та відсотків.
НЕК "УКРЕНЕРГО" має необхідний персонал для ефективного виконання всіх своїх зобов’язань, передбачених Законом. При цьому НКРЕКП затверджує витрати на персонал у вигляді загального фонду заробітної плати, тому НЕК "УКРЕНЕРГО" незалежна у прийнятті на роботу працівників та встановленні рівня їх заробітної плати.
Облікова кількість працівників НЕК "УКРЕНЕРГО" станом на 01 вересня 2021 року становить близько 7,9 тис. осіб, серед яких 4,6 тис. зайняті експлуатацією та ремонтом обладнання і споруд електричних мереж та 549 задіяні у виконанні функцій ОСП з диспетчеризації.
З метою створення можливостей для виконання персоналом ОСП усіх обов’язків та функцій у НЕК "УКРЕНЕРГО" створена належна та достатня матеріально-технічна база спецтехніки та спецмеханізмів, можливе виконання ремонтних робіт, створені та функціонують відповідні електротехнічні лабораторії, використовується необхідне програмне забезпечення.
Крім того, згідно з частинами першою, третьою та одинадцятою статті 21 Закону оператор системи передачі не має права відмовити в приєднанні електроустановок замовника до системи передачі або системи розподілу за умови дотримання замовником кодексу системи передачі. Послуга з приєднання електроустановок замовника до системи передачі є платною послугою та надається оператором системи передачі відповідно до договору про приєднання. Плата за приєднання до електричних мереж оператора системи розподілу визначається на підставі методики (порядку) формування плати за приєднання до системи передачі та системи розподілу, затвердженої Регулятором після консультацій з Секретаріатом Енергетичного Співтовариства.
Методика (порядок) формування плати за приєднання до системи передачі та системи розподілу затверджена постановою НКРЕКП від 18 грудня 2018 року № 1965.
Таким чином, законодавчі та договірні засади свідчать про наявність та повноцінне розпорядження НЕК "УКРЕНЕРГО" фінансовими, технічними, матеріальними та людськими ресурсами, необхідними для виконання покладених Законом функцій оператора ОСП.
4.3. Взаємовідносини між Подавачем запиту та власником системи передачі електричної енергії
Згідно з частиною другою статті 36-3 Закону з метою забезпечення незалежності власника системи передачі:
1) керівник та заступники керівника власника системи передачі, особи, що здійснюють функції управління від імені власника системи передачі, не можуть брати участі в діяльності органів (у тому числі здійснювати повноваження одноосібного органу) суб’єкта господарювання, який провадить діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу) та належить до сфери управління власника системи передачі або в якому йому належать корпоративні права;
2) власник системи передачі зобов’язаний розробити і запровадити програму відповідності, яка визначає заходи для уникнення дискримінаційних дій та впливу на діяльність оператора системи передачі та забезпечення моніторингу виконання таких заходів. Програма відповідності має визначати функціональні обов’язки працівників власника системи передачі для досягнення цих цілей. Річний звіт, у якому викладаються вжиті заходи, має бути представлений Регулятору уповноваженою особою з питань відповідності і опублікований на вебсайті Регулятора.
Як зазначалося вище, керівник та заступники керівника Міністерства енергетики України, особи, що здійснюють функції управління від імені власника системи передачі, не беруть участі в діяльності органів суб’єкта господарювання, який провадить діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу).
Крім того, статтею 136 Господарського кодексу України встановлено, що суб’єкт господарювання, якому з метою створення оператора системи передачі на праві господарського відання передані об’єкти державної власності, повинен бути повністю незалежним у прийнятті рішень щодо використання, експлуатації, обслуговування, планування, розвитку та їх фінансування відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії". Уповноважений суб’єкт управління системи передачі електричної енергії не може відмовити у фінансуванні, відповідно, оператором системи передачі або іншою заінтересованою особою інвестицій, погоджених з Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. При погодженні таких інвестицій Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, керується, зокрема, необхідністю забезпечення безпеки передачі електричної енергії, операційної безпеки Об’єднаної енергетичної системи України.
Отже, відносини між власником (державою в особі уповноваженого органу управління) та суб’єктом господарювання, якому державне майно, що входить до складу системи передачі електричної енергії, надається на праві господарського відання (НЕК "УКРЕНЕРГО"), регулюються Господарським кодексом України та Законом, тому уповноважений орган управління (в особі керівника, його заступників та інших посадових осіб, які його представляють) як власник не має права втручатися в господарську діяльність та господарські відносини НЕК "УКРЕНЕРГО", крім випадків, визначених законодавством України щодо реалізації свого права власності на майно, реалізації права управління корпоративними правами, визначеними установчими документами, а також у зв’язку з порушенням користувачем порядку використання майна за цим Договором.
Відповідно до інформації, наданої НЕК "УКРЕНЕРГО", Міністр енергетики, заступники Міністра, державний секретар Міністерства енергетики не беруть участі в діяльності органів (у тому числі не здійснюють повноваження одноосібного органу) суб’єктів господарювання, які провадять діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу) та належать до сфери управління Міненерго або в якому йому належать корпоративні права.
Наказом Міненерго від 17 вересня 2021 року № 209 була затверджена Програма відповідності Міністерства енергетики України (далі - Програма відповідності).
Наказом Міненерго від 06 грудня 2021 року № 317 було внесено зміни до Програми відповідності шляхом її викладення в новій редакції, яка враховує надані НКРЕКП в Обґрунтуванні до попереднього рішення про сертифікацію зауваження до Програми відповідності.
Крім того, наказом Міненерго від 30 вересня 2021 року № 33-аг уповноваженою особою з питань відповідності Міністерства енергетики України вимогам статті 36-3 Закону та статті 29 Закону України "Про ринок природного газу" визначено Лозинського О.В. (виконуючого обов’язки начальника Відділу внутрішнього контролю Міненерго).
Таким чином, взаємовідносини між НЕК "УКРЕНЕРГО" та власником системи передачі електричної енергії врегульовані відповідно до Закону.
5. Висновки та рекомендації Секретаріату Енергетичного Співтовариства
25 листопада 2021 року Секретаріатом Енергетичного Співтовариства відповідно до вимог статті 3 Регламенту ЄС та статті 10 Директиви було видано та оприлюднено Рішення № 4/21 щодо сертифікації НЕК "УКРЕНЕРГО" (далі - Висновок) щодо здійснення аналізу відповідності постанови НКРЕКП від 01 жовтня 2021 року № 1683 "Про прийняття попереднього рішення про сертифікацію оператора системи передачі електричної енергії та визнання такою, що втратила чинність, постанови НКРЕКП від 02 червня 2021 року № 901" (далі - попереднє рішення НКРЕКП) вимогам статей 9 та 13 Директиви.
Так, Секретаріатом було надано нормативно-правову оцінку обраної моделі відокремлення оператора системи передачі - моделі незалежного системного оператора (ISO). Секретаріат погодився з аргументацією НКРЕКП щодо відповідності обраної моделі відокремлення НЕК "УКРЕНЕРГО" - моделі відокремлення ISO.
Також з врахуванням застережень, викладених у попередньому рішенні НКРЕКП, Секретаріатом підтримано висновки НКРЕКП щодо дотримання вимог європейського законодавства в частині незалежності НЕК "УКРЕНЕРГО", зокрема вимог статей 9 та 13 Директиви. У той же час Секретаріат наголошує на необхідності постійного моніторингу з боку НКРЕКП за виконанням НЕК "УКРЕНЕРГО" вимог щодо відокремлення і незалежності оператора системи передачі, а також дотриманням власником системи передачі електричної енергії обов’язків відповідно до моделі відокремлення ISO.
Секретаріат також звертає увагу на необхідності НКРЕКП контролювати можливість втручання Кабінету Міністрів України в автономію оператора системи передачі та втручатися у разі необхідності.
Щодо наявності у розпорядженні НЕК "УКРЕНЕРГО" фінансових, технічних, матеріальних та людських ресурсів, необхідних для виконання покладених статтею 33 Закону функцій, з урахуванням попередніх зауважень НКРЕКП та запропонованих нижче умов та рекомендацій, Секретаріат підтримав попереднє рішення НКРЕКП про сертифікацію щодо відповідності НЕК "УКРЕНЕРГО" вимогам статей 13 Директиви.
Крім цього, Секретаріат пропонує здійснити додатковий аналіз декількох аспектів діяльності НЕК "УКРЕНЕГО" як майбутнього сертифікованого оператора системи передачі.
Зокрема, пропонується перевірити, чи не здійснює Міненерго контроль за діяльністю з постачання, пов’язаної з операторами систем розподілу, переданими цьому Міністерству.
Як вже зазначалося вище, на даний час до сфери управління Міненерго передано оператора системи розподілу АТ "Хмельницькобленерго", яке є єдиним учасником статутного капіталу ТОВ "Хмельницькенергозбут" (постачальника універсальних послуг на території Хмельницької області).
З метою забезпечення відокремлення діяльності операторів систем розподілу електричної енергії від діяльності з постачання електричної енергії та вжиття заходів щодо недопущення функціонування вертикально інтегрованих суб’єктів господарювання між АТ "Хмельницькобленерго" та ДП "НАЕК "Енергоатом" 10 листопада 2021 року укладено:
Договір, згідно з яким АТ "Хмельницькобленерго" на умовах та в порядку, визначених Договором, передає у власність ДП "НАЕК "Енергоатом" належну йому частку (100 відсотків) у статутному капіталі ТОВ "Хмельницькенергозбут". З дати підписання цього Договору і до моменту переходу до ДП "НАЕК "Енергоатом" права власності на зазначену частку статутного капіталу АТ "Хмельницькобленерго" зобов’язується утриматися від безпосереднього управління ТОВ "Хмельницькенергозбут" і передати таке право ДП "НАЕК "Енергоатом" шляхом укладення корпоративного договору;
Корпоративний договір, яким врегульовано АТ "Хмельницькобленерго" та ДП "НАЕК "Енергоатом" щодо управління ТОВ "Хмельницькенергозбут".
Крім того, довіреністю з корпоративних прав від 22 листопада 2021 року № 1974 АТ "Хмельницькобленерго" відповідно до умов Корпоративного договору уповноважило ДП "НАЕК "Енергоатом" здійснювати управління ТОВ "Хмельницькенергозбут" шляхом участі у Загальних зборах або шляхом прийняття рішення єдиного учасника цього Товариства.
При цьому хоча за умовами Корпоративного договору управління ТОВ "Хмельницькенергозбут" і здійснюється виключно майбутнім учасником у межах прав, належних учасникам ТОВ "Хмельницькенергозбут" відповідно до положень Статуту ТОВ "Хмельницькоенергозбут" та Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", однак пунктом 4.3 цього ж договору передбачені певні обмеження щодо такого управління, пунктом 4.2 - можливість втручання в управління Товариства з боку АТ "Хмельницькобленерго" в окремих випадках, визначених договором.
Ураховуючи те, що ряд корпоративних прав на весь період дії Корпоративного договору залишається за АТ "Хмельницькобленерго", вбачається можливість впливу Міненерго на діяльність ТОВ "Хмельницькенергозбут" шляхом видання завдань на голосування, на підставі яких представник АТ "Хмельницькобленерго" голосує на загальних зборах ТОВ "Хмельницькенергозбут". У той же час залишається невизначеним порядок прийняття рішень (голосування) ДП "НАЕК "Енергоатом" та/або АТ "Хмельницькобленерго" з питань, щодо яких передбачено видання завдань на голосування суб’єктом управління об’єктами державної власності (тобто Міненерго).
З метою уникнення ризиків порушення вимог щодо відокремлення та незалежності оператора системи передачі положення статуту АТ "Хмельницькобленерго" та Корпоративного договору мають передбачати відсутність вимоги до представника АТ "Хмельницькобленерго"/ДП "НАЕК "Енергоатом" на загальних зборах юридичних осіб, учасником (акціонером) яких є Товариство, діяти на підставі довіреності, та здійснювати голосування на таких загальних зборах на підставі завдання на голосування, яке погоджується наглядовою радою чи загальними зборами АТ "Хмельницькобленерго".
Також за наявною в НКРЕКП інформацією до сфери управління Міненерго не передавалися інші ОСР, які є власниками часток у статутних капіталах постачальників універсальних послуг.
При цьому Міненерго та НЕК "УКРЕНЕРГО" мають негайно повідомляти НКРЕКП про передачу до сфери управління Міненерго цих ОСР та надавати НКРЕКП укладений між відповідним ОСР та ДП "НАЕК "Енергоатом" Договір, згоду на укладення якого було надано Загальними зборами, та акт прийому-передачі вказаних прав (часток), Корпоративний договір та довіреність з корпоративних прав.
Також Секретаріат пропонує вимагати внесення змін до нормативних документів, які забезпечують, щоб призначений заступник міністра відповідав за внесення змін до статуту НЕК "УКРЕНЕРГО" та офіційно призначав членів наглядової ради НЕК "УКРЕНЕРГО".
Як зазначалося вище Наказом № 318 внесено зміни до розподілу повноважень між Міністром та його заступниками, зокрема:
встановлено обмеження повноважень Міністра енергетики підписувати накази (зміни до них), що стосуються питань реалізації Міністерством повноважень з управління корпоративними правами держави НЕК "УКРЕНЕРГО" та здійснення управління державним майном, що використовується у процесі провадження діяльності з передачі електричної енергії;
до повноважень заступника Міністра з питань європейської інтеграції Демченкова Я.С. у сфері діяльності Міністерства віднесено, зокрема:
підписання наказів Міненерго з питань реалізації Міністерством повноважень з управління корпоративними правами держави НЕК "УКРЕНЕРГО" та здійснення управління державним майном, що використовується у процесі провадження діяльності з передачі електричної енергії, у тому числі щодо призначення членів наглядових рад зазначених товариств, на підставі довіреності Міністра;
забезпечення розгляду, погодження та затвердження документів відповідно до нормативно-правових актів, що стосується реалізації Міністерством повноважень з управління корпоративними правами держави НЕК "УКРЕНЕРГО", АТ "МГУ" (ТОВ "Оператор ГТС України"), у тому числі статутів зазначених товариств;
підписання розпорядчих документів Міненерго, які стосуються реалізації Міністерством повноважень з управління корпоративними правами держави НЕК "УКРЕНЕРГО" на підставі довіреності Міністра.
Щодо корпоративного управління НЕК "УКРЕНЕРГО", Секретаріат зазначає, що Міненерго як єдиний член зборів акціонерів є найвищим органом НЕК "УКРЕНЕРГО" відповідно до корпоративного законодавства України і здійснює прямий контроль у розумінні статті 2(36) Директиви. При цьому Статут також чітко забороняє акціонеру втручатися в операційну та комерційну діяльність компанії та зобов’язує його виконувати завдання своєї дочірньої компанії НЕК "УКРЕНЕРГО" відповідно до моделі ISO. Наглядова рада НЕК "УКРЕНЕРГО" була створена з метою пом’якшити необмежений контроль з боку Міністерства. У той час як члени наглядової ради офіційно призначаються Міністерством енергетики, більшість її членів мають бути незалежними від державної адміністрації та обиратися за конкурсною процедурою.
Крім того, у зв’язку з відсутністю Наглядової ради НЕК "УКРЕНЕГО", Міненерго як єдиним акціонером НЕК "УКРЕНЕГО", було прийнято наказ від 07 грудня 2021 року № 322 про припинення повноважень членів Правління НЕК "УКРЕНЕРГО" Юркова М.О. та Немировського А.І., що згідно з Статутом належить до виключної компетенції Наглядової ради НЕК "УКРЕНЕГО".
У зв’язку з цим, звертаємо увагу, що здійснення Міненерго повноважень, які віднесені до виключної компетенції Наглядової ради НЕК "УКРЕНЕГО", є неприпустимим, і за умови сертифікації оператора системи передачі у подальшому буде вважатися порушенням вимог щодо відокремлення та незалежності оператора системи передачі та власника системи передачі та підлягатиме застосуванню санкції відповідно до статті 77 Закону, зокрема у розмірі до 10 відсотків від річного доходу (виручки) власника системи передачі - на власника системи передачі за порушення вимог про відокремлення і незалежність оператора системи передачі, передбачених Законом.
Крім того, Секретаріат зазначає, що Законом про ринок електроенергії, а також Статутом передбачено призначення уповноваженої особи з питань відповідності, якій доручено впроваджувати програму відповідності із заходами щодо уникнення дискримінаційної поведінки та конфлікту інтересів. Програма відповідності також спрямована на моніторинг обов’язку акціонера, тобто Міністерства енергетики, згідно із законодавством дотримуватися зобов’язань щодо відокремлення та незалежності.
Слід відмітити, що на дату прийняття цього рішення кандидатура уповноваженої особи з питань відповідності НЕК "УКРЕНЕРГО" до Регулятора не надавалась.
Разом з тим згідно з підпунктом 16 пункту 3.1 Порядку сертифікації , якщо Подавач запиту не призначив уповноважену особу з питань відповідності та/або не підписав з нею відповідний договір до прийняття НКРЕКП остаточного рішення про сертифікацію ОСП, у рішенні про сертифікацію має передбачатися строк, протягом якого Подавач запиту має призначити уповноважену особу з питань відповідності та підписати з нею договір у редакції, узгодженій з НКРЕКП.
Також Секретаріатом рекомендовано здійснити дії, необхідні для припинення повноважень зборів акціонерів та/або Міністерства енергетики затверджувати та контролювати виконання інвестиційних планів НЕК "УКРЕНЕРГО", зокрема в короткостроковому та середньостроковому плануванні інвестицій та розвитку.
Слід відмітити, що згідно із пунктом 6 частини першої статті 6 Закону України "Про управління об’єктами державної власності" уповноважені органи управління відповідно до покладених на них завдань затверджують річні фінансові та інвестиційні плани, а також інвестиційні плани на середньострокову перспективу (3 - 5 років) державних підприємств і господарських структур, що належать до сфери їх управління, та здійснюють контроль за їх виконанням у встановленому порядку. Аналогічні повноваження визначено в підпункті 33 пункту 4 Положення про Міненерго та в підпункті 10.9.6 пункту 10.9 Статуту НЕК "УКРЕНЕРГО".
Отже, припинення відповідних повноважень Міненерго вимагає внесення змін до Закону України "Про управління об’єктами державної власності", після чого мають бути внесені відповідні зміни до Положення про Міненерго, Статуту НЕК "УКРЕНЕРГО" та інших документів, які визначають відповідні повноваження Міністерства як уповноваженого органу управління (загальних зборів) Товариства.
Крім того, Секретаріат наполягає на зміні сторін у Договорі господарського відання з Міністерства фінансів України на Міненерго до прийняття остаточного рішення про сертифікацію, а також здійснити перевірку відповідності Договору господарського відання вимогам статті 13(5)(c) Директиви.
Як зазначалося вище 06 грудня 2021 року Міністром енергетики було затверджено Акт приймання-передачі державного майна, закріпленого за НЕК "УКРЕНЕРГО" на праві господарського відання, що не увійшло до статутного капіталу товариства у процесі його утворення, зі сфери управління Міністерства фінансів України до сфери управління Міненерго.
Крім того, було надано підписаний між Міненерго та НЕК "УКРЕНЕРГО" договір про заміну суб’єкта управління об’єктами державної власності, що використовуються у процесі провадження діяльності з передачі електричної енергії від 08 грудня 2021 року № 131/21, яким внесено зміни до Договору господарського відання в частині заміни суб’єкта управління об’єктами державної власності, що використовуються у процесі провадження діяльності з передачі електричної енергії, на Міненерго.
Також слід зазначити, що згідно із підпунктом 7.2.5 пункту 7.2 Договору господарського відання НЕК "УКРЕНЕРГО" має право здійснювати страхування майна у випадках та у порядку, встановлених законодавством.
На даний час законодавство України не визначає порядку та випадків страхування майна, що унеможливлює внесення змін до Договору в частині зазначених зобов’язань.
У той же час Верховною Радою України 16.11.2021 прийнято проєкт Закону України "Про критичну інфраструктуру" (зареєстрований за номером 5219), який 25.11.2021 направлено на підпис Президенту України, статтею 32 якого передбачається, що оператор критичної інфраструктури зобов’язаний забезпечити страхування ризику настання кризової ситуації. Перелік об’єктів критичної інфраструктури, включених до Реєстру, страхових ризиків настання кризової ситуації на таких об’єктах, які підлягають страхуванню, а також мінімальний ліміт відповідальності (у випадку страхування відповідальності перед третіми особами) затверджуються Кабінетом Міністрів України, а щодо об’єктів критичної інфраструктури у сфері фінансових послуг - погоджуються з Національним банком України.
Згідно із пунктом 1 розділу Прикінцевих та перехідних положень цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через шість місяців з дня набрання ним чинності, крім частини другої статті 32 (щодо страхування об’єктів критичної інфраструктури), яка набирає чинності через три роки з дня набрання чинності цим Законом.
Таким чином, внесення змін до Договору в частині визначення зобов’язань щодо страхування майна, що належить державі на праві власності та використовується у процесі провадження діяльності з передачі електричної енергії, буде можливим після прийняття та набрання чинності нормативно-правовими актами, які регулюватимуть відповідні правовідносини.
У той же час додаткового аналізу потребує відповідність положень Закону України "Про критичну інфраструктуру" положенням статті 13(5)(c) Директиви в контексті забезпечення покриття зобов’язань, пов’язаних з активами, власником системи передачі.
Також Секретаріат рекомендував в остаточному рішенні про сертифікацію звернутися до НЕК "УКРЕНЕРГО" та Міненерго як акціонера НЕК "УКРЕНЕРГО" щодо надання пропозицій з ефективного усунення ризиків для фінансової спроможності НЕК "УКРЕНЕРГО", притаманних чинному режиму покладання спеціальних зобов'язань щодо забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел.
6. Висновки
Ураховуючи надані Подавачем запиту на сертифікацію, іншими заінтересованими особами та організаціями документи, дані та інформацію, а також висновки НКРЕКП, висвітлені в Обґрунтуванні до попереднього рішення про сертифікацію НЕК "УКРЕНЕРГО", Висновок Секретаріату Енергетичного Співтовариства від № 4/21 від 25 листопада 2021 року, НКРЕКП приймає остаточне рішення про сертифікацію НЕК "УКРЕНЕРГО".
Ураховуючи рекомендації Секретаріату Енергетичного Співтовариства та з метою запобігання можливих порушень вимог Закону та Директиви з відокремлення та незалежності оператора системи передачі:
1. Міністерство енергетики України та НЕК "УКРЕНЕРГО" протягом трьох робочих днів мають повідомляти НКРЕКП із наданням інформації та відповідних документів, що підтверджують відповідність відокремлення та незалежності оператора системи передачі вимогам Закону, зокрема у разі:
передачі до сфери управління Міненерго операторів системи розподілу, що мають частки в статутних капіталах постачальників універсальних послуг;
прийняття Кабінетом Міністрів України або Міністерством енергетики України рішень (підготовку, схвалення проєктів рішень), які можуть мати вплив на незалежність та відокремлення оператора системи передачі;
призначення (звільнення) членів Наглядової ради та Правління НЕК "УКРЕНЕРГО";
призначення (звільнення) заступника Міністра енергетики України, який самостійно та незалежно від Міністра, першого заступника Міністра та інших заступників Міністра виконує завдання з питань управління державним майном, що використовується у процесі провадження діяльності з передачі електричної енергії та/або управління корпоративними правами держави у статутному капіталі НЕК "УКРЕНЕРГО";
внесення (підготовку) змін до статуту НЕК "УКРЕНЕРГО";
прийняття Міністерством енергетики України, як єдиним акціонером НЕК "УКРЕНЕРГО", рішень у період відсутності Наглядової ради.
2. НЕК "УКРЕНЕРГО" протягом 30 робочих днів з дня прийняття цієї постанови має надати до НКРЕКП кандидатуру уповноваженої особи з питань відповідності оператора системи передачі та інформацію (документи), необхідні для аналізу її відповідності вимогам статті 36-4 Закону.
3. Міністерство енергетики України, НЕК "УКРЕНЕРГО" протягом двох місяців з дня прийняття цієї постанови мають надати НКРЕКП інформацію, що підтверджує відповідність положень Закону України "Про критичну інфраструктуру" положенням статті 13(5)(c) Директиви в контексті забезпечення покриття зобов’язань, пов’язаних з активами, власником системи передачі або надати пропозиції щодо необхідних змін до законодавства для забезпечення такої відповідності.
4. Міністерство енергетики України протягом 30 робочих днів з дня прийняття цієї постанови має надати НКРЕКП копії документів, що підтверджують:
приведення корпоративних договорів та статутів операторів систем розподілу, переданих в управління до Міненерго, у відповідність до вимог з відокремлення оператора системи передачі та власника системи передачі, зокрема в частині видалення положень, які передбачають наявність впливу Міненерго при прийнятті рішень, що стосуються постачальників універсальних послуг, 100 відсотків акцій яких належать відповідним операторам системи розподілу;
відсутність суміщення працівниками Міненерго здійснення функцій у частині:
виконання функцій посадових осіб суб’єктів господарювання з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу);
одночасної реалізації повноважень з управління корпоративними правами НЕК "УКРЕНЕРГО", АТ "МГУ" (ТОВ "Оператор ГТС України") та функцій з управління корпоративними правами та/або виконання функцій посадових осіб операторів систем розподілу.
5. Міністерство енергетики України протягом трьох місяців з дня прийняття цієї постанови має надати НКРЕКП копії документів, що підтверджують:
приведення структури Міненерго у відповідність до вимог з відокремлення та незалежності ОСП та власника системи передачі, зокрема в частині реалізації всіх повноважень з управління корпоративними правами НЕК "УКРЕНЕРГО", АТ "МГУ" (ТОВ "Оператор ГТС України") окремим структурним підрозділом Міненерго, який має підпорядковуватися виключно заступнику Міністра з питань європейської інтеграції і не здійснювати функції з управління підприємствами, управління публічної власності та управління корпоративними правами інших суб’єктів господарювання;
приведення положень про Відділ координації діяльності та взаємодії операторів ПЕК (або відповідного структурного підрозділу, визначеного для виконання цих функцій у разі зміни структури Міненерго), інших структурних підрозділів Міненерго та посадових інструкцій їх працівників (у тому числі уповноваженого з питань відповідності Міненерго), у відповідність до вимог з відокремлення та незалежності ОСП та власника системи передачі, Програми відповідності Міненерго та Положення про Міненерго, після консультацій з НКРЕКП;
визначення порядку взаємодії посадових осіб та працівників структурних підрозділів апарату Міненерго із самостійним структурним підрозділом Міненерго, який забезпечує виконання функцій з управління державним майном системи передачі та управління корпоративними правами держави в статутному капіталі НЕК "УКРЕНЕРГО";
заміну Міненерго на інший орган у міжнародних угодах (кредитних договорах), стороною яких є Міненерго, та які направлені на фінансування діяльності суб’єктів господарювання з виробництва електричної енергії.
6. Міністерству енергетики України протягом шести місяців з дня прийняття цієї постанови надати НКРЕКП копії документів, що підтверджують приведення Порядку формування прогнозного балансу електричної енергії об'єднаної енергетичної системи України на розрахунковий рік у відповідність до Положення Міненерго щодо розробки, формування та затвердження прогнозного балансу з дотриманням принципів прозорості і недискримінації, невтручання у прийняття рішень відповідними суб’єктами господарювання електроенергетичного комплексу з урахуванням вимог Закону.
7. Міністерству енергетики України протягом року з дня прийняття цієї постанови надати НКРЕКП копії документів, що підтверджують:
приведення Договору господарського відання у відповідність до вимог статті 36-2 Закону та статті 13(5)(с) Директиви;
внесення змін до Закону України "Про управління об’єктами державної власності" щодо забезпечення незалежності та відокремлення оператора системи передачі, зокрема, пункту 6 частини першої статті 6, а також до підпункту 33 пункту 4 Положення про Міненерго та підпункту 10.9.6 пункту 10.9 Статуту НЕК "УКРЕНЕРГО" в частині заборони Міненерго брати участь у короткостроковому та середньостроковому плануванні інвестицій НЕК "УКРЕНЕРГО", у тому числі затверджувати та контролювати виконання річних та середньострокових інвестиційних планів НЕК "УКРЕНЕРГО";
внесення змін до Закону України "Про центральні органи виконавчої влади" в частині забезпечення самостійності та незалежності заступника Міністра, що виконує завдання з питань управління об’єктами державної власності та/або управління корпоративними правами держави у статутному капіталі суб’єктів господарювання, які діють на підставі ліцензії на провадження діяльності з транспортування природного газу або на підставі ліцензії на провадження діяльності з передачі електричної енергії (у тому числі корпоративними правами держави у статутному капіталі господарських організацій, які володіють корпоративними правами у статутному капіталі таких суб’єктів господарювання), зокрема в частині права підписувати відповідні накази міністерства.
8. Міністерству енергетики України та НЕК "УКРЕНЕРГО" протягом місяця з дня прийняття цієї постанови надати НКРЕКП проєкт рішення, яке дозволить ефективно усунути ризики для фінансової спроможності НЕК "УКРЕНЕРГО", притаманні чинному режиму покладення спеціальних зобов'язань щодо забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел.
9. Рекомендувати члену Наглядової ради НЕК "УКРЕНЕРГО" Ільницькому М.В. утримуватись від участі у засіданнях Наглядової ради НЕК "УКРЕНЕРГО" до 01 січня 2022 року.
10. НЕК "УКРЕНЕРГО" протягом місяця повідомити (із наданням підтвердних документів) НКРЕКП про вжиті заходи щодо уникнення ризику конфлікту інтересів члена Наглядової ради Ільницького М.В., зокрема в частині доступу до інформації оператора системи передачі, отриманої від учасників ринку, що використовується ним для здійснення своїх функцій на ринку електричної енергії та становить комерційну таємницю відповідно до законодавства, та щодо діяльності оператора системи передачі, розкриття якої може надавати комерційні переваги ПАТ "Чернігівобленерго".
11. Застерегти Міністерство енергетики України щодо неприпустимості у подальшому:
діяльності НЕК "УКРЕНЕРГО" при відсутності кворуму у Наглядовій раді НЕК "УКРЕНЕРГО";
здійснення Міненерго, як єдиним акціонером НЕК "УКРЕНЕРГО", повноважень, що віднесені до виключної компетенції Наглядової ради НЕК "УКРЕНЕРГО".