Прогнозований необхідний дохід від здійснення діяльності з транспортування природного газу визначається відповідно до положень Методики визначення та розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на основі багаторічного стимулюючого регулювання, затвердженої постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2517.
Прогнозований необхідний дохід від здійснення транспортування природного газу розраховується з урахуванням таких складових:
прогнозованих операційних контрольованих витрат з транспортування природного газу;
прогнозованих операційних неконтрольованих витрат з транспортування природного газу (визначені законодавством податки та збори);
прогнозованих витрат, пов’язаних із закупівлею природного газу, що використовується для забезпечення виробничо-технологічних витрат, нормованих втрат природного газу;
прогнозованої амортизації;
прогнозованого прибутку на регуляторну базу активів;
прогнозованого податку на прибуток.
Відповідно до умов Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2497, оплата за надані послуги з транспортування природного газу здійснюється замовниками послуг транспортування на умові передоплати, крім замовника послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону покладено спеціальні обов’язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов’язків, або оператора газорозподільної системи.
ТОВ "Оператор ГТС України" 11 жовтня 2019 року надано до НКРЕКП заяву щодо встановлення тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу та відповідні документи.
Відповідно до частини шостої статті 4 Закону тарифи мають бути встановлені з урахуванням вимог цілісності газотранспортної системи виходячи з економічно обґрунтованих та прозорих витрат відповідного суб’єкта ринку природного газу та з урахуванням належного рівня рентабельності.
Слід також відмітити, що згідно із наданими до НКРЕКП статутом ТОВ "Оператор ГТС України", затвердженим 06 грудня 2019 року за № 29, а також Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 09 грудня 2019 року, статутний капітал Товариства було збільшено з 20 млн грн до 3 870,9 млн грн шляхом відчуження АТ "Укртрансгаз" власних необоротних та оборотних матеріальних активів, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами.
Відповідно до пооб’єктного переліку необоротних та оборотних матеріальних активів, що були передані від АТ "Укртрансгаз" до статутного капіталу ТОВ "Оператор ГТС України", ТОВ "Оператор ГТС України" отримало у власність активи, необхідні для виконання функцій оператора газотранспортної системи, зокрема: мережеве обладнання, метрологію, зв'язок і телеметричне обладнання, транспортні засоби, ІТ-обладнання, обладнання, пов’язане з діагностикою, ремонтом та ТО, запаси, ІТ-сервіси тощо.
Також до НКРЕКП було надано копії договорів (угод) та реєстр із 453 договорів (угод) про заміну сторони у зобов’язаннях з АТ "Укртрансгаз" на ТОВ "Оператор ГТС України", які виникли на підставі договорів про закупівлю товарів, робіт і послуг, укладених АТ "Укртрансгаз" з метою забезпечення безперервного функціонування об’єктів газотранспортної системи.
Також, як вже зазначалося раніше, Законом про відокремлення було внесено зміни до законів України "Про ліцензування видів господарської діяльності" та "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності", якими, зокрема, передбачається, що Подавач запиту має право використовувати документи дозвільного характеру і ліцензії, отримані АТ "Укртрансгаз" для провадження господарської діяльності з транспортування природного газу, до отримання Товариством в установленому законодавством порядку власних ліцензій та документів дозвільного характеру.
При цьому слід відмітити, що 18 грудня 2019 року ТОВ "Оператор ГТС України" звернулося до НКРЕКП із заявою та документами на отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з транспортування природного газу, розгляд якої відбудеться одночасно з розглядом питання про остаточну сертифікацію Товариства.
Також Подавачем запиту було надано до НКРЕКП документи та інформацію, зокрема штатні розписи в розрізі апарату та лінійних виробничих управлінь ТОВ "Оператор ГТС України", відповідно до яких станом на 11 грудня 2019 року в порядку переведення з АТ "Укртрансгаз" прийнято 9 632 працівники, інших працівників планується перевести до 01 січня 2020 року, що є достатнім для функціонування ТОВ "Оператор ГТС України" та забезпечить можливість виконання всіх завдань, необхідних для належного функціонування оператора газотранспортної системи, зокрема в частині забезпечення надійної та безпечної експлуатації, підтримання в належному стані та розвитку газотранспортної системи тощо.
Таким чином, законодавчі та договірні засади свідчать про наявність та повноцінне розпорядження ТОВ "Оператор ГТС України" з 01 січня 2020 року фінансовими, технічними, матеріальними та людськими ресурсами, необхідними для виконання покладених статтею 28 Закону функцій Оператора ГТС.
4.3. Взаємовідносини між Подавачем запиту та власником газотранспортної системи.
Як зазначалося раніше, відповідно до положень постанови Кабінету Міністрів України від 15 листопада 2019 року № 942, а також Договору про передачу, підписаного між Міністерством фінансів України та ТОВ "Оператор ГТС України", з 01 січня 2020 року ТОВ "Оператор ГТС України" передаються на праві господарського відання об’єкти державної власності, що використовуються у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами.
Згідно з діючим правовим статусом використання об’єктів їх передача здійснюється на умовах припинення зобов’язань НАК "Нафтогаз України" та АТ "Укртрансгаз" у частині повернення об’єктів, які були передані таким суб’єктам господарювання або особам, правонаступниками яких вони є, шляхом укладення додаткових угод (договорів) до Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 04 лютого 1999 року № 76 та Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 17 червня 1999 року № 19/275.
Зважаючи на нормативно-правові вимоги передачі майна власнику газотранспортної системи, до НКРЕКП було надано:
Додаткову угоду від 16 грудня 2019 року до Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 04 лютого 1999 року № 76, якою передбачається припинення всіх прав та обов’язків НАК "Нафтогаз України", передбачених Угодою, що стосується майна, яке перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, визначеного в Акті приймання-передачі до Договору про передачу, укладеного між Міністерством фінансів України та ТОВ "Оператор ГТС України", у тому числі зобов’язання щодо повернення майна, визначеного в Акті, яка набирає чинності з моменту підписання Акта;
Додаткову угоду від 16 грудня 2019 року до Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 17 червня 1999 року № 19/275, якою передбачається припинення всіх прав та обов’язків НАК "Нафтогаз України" та АТ "Укртрансгаз", передбачених Угодою, що стосується майна, яке перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, визначеного в Акті приймання-передачі до Договору про передачу, укладеного між Міністерством фінансів України та ТОВ "Оператор ГТС України", у тому числі зобов’язання щодо повернення майна, визначеного в Акті, яка набирає чинності з моменту підписання Акта.
Таким чином, з моменту підписання 01 січня 2020 року Акта приймання-передачі до Договору про передачу будуть припинені зобов’язання НАК "Нафтогаз України" та АТ "Укртрансгаз" у частині повернення об’єктів, які були передані таким суб’єктам господарювання або особам, правонаступниками яких вони є, відповідно до Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 04 лютого 1999 року № 76 та Угоди про використання державного майна, яке не підлягає приватизації, від 17 червня 1999 року № 19/275.
Слід також зазначити, що АТ "Магістральні газопроводи України" є юридичною особою, утворено як акціонерне товариство, 100 відсотків акцій якого належать державі та управління корпоративними правами якого здійснює Міністерство фінансів України. Метою діяльності АТ "Магістральні газопроводи України" є одержання прибутку від провадження господарської діяльності, управління та сприяння забезпеченню ефективної діяльності оператором газотранспортної системи відповідно до законодавства України, сприяння безперебійному транспортуванню природного газу магістральними газопроводами, сприяння розробці та впровадженню стратегії розвитку газотранспортної системи з метою задоволення очікуваного попиту суб’єктів ринку природного газу на послуги транспортування природного газу, підвищення рівня енергетичної безпеки держави та розвитку газотранспортної системи.
Міністерство фінансів України як уповноважений орган з управління державним майном газотранспортної системи, що використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, зобов’язане розробити та впровадити Програму відповідності відповідно до вимог частини другої статті 29 Закону щодо забезпечення незалежності власника газотранспортної системи.
На виконання зазначених положень Закону Міністерством фінансів України відповідно до наказу від 17 грудня 2019 року № 543 було затверджено Програму відповідності Міністерства фінансів України вимогам статті 29 Закону України "Про ринок природного газу" (далі - Програма відповідності).
Зокрема Програма відповідності визначає та регламентує: обов’язки посадових осіб та працівників Міністерства фінансів, а також осіб, з якими Міністерством фінансів укладено відповідні угоди про нерозголошення інформації, з виконання Програми відповідності; порядок прийняття рішень, реалізації повноважень Міністерства фінансів як уповноваженого органу управління державним майном газотранспортної системи, що використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами; правила доступу та обміну інформацією між Міністерством фінансів, оператором газотранспортної системи та третіми сторонами; порядок моніторингу та звітування про виконання Програми відповідності.
З метою забезпечення належного виконання Програми відповідності передбачено дії Міністерства фінансів щодо видання відповідного наказу, яким визначаються відповідальні за виконання наведених нижче заходів, зокрема:
доведення змісту Програми відповідності до відома та керівництва в роботі всіх посадових осіб та працівників Міністерства фінансів України, а також осіб, з якими Міністерством фінансів укладено відповідні угоди про нерозголошення інформації, під особистий підпис до моменту призначення Уповноваженого з питань відповідності;
доведення змісту Програми відповідності до відома та керівництва в роботі всіх посадових осіб та працівників АТ "Магістральні газопроводи України", оператора газотранспортної системи;
розроблення та затвердження нормативних та інших документів Міністерства фінансів, передбачених Програмою відповідності;
приведення у відповідність до Програми відповідності положень про структурні підрозділи Міністерства фінансів, посадових інструкцій, інших організаційно-розпорядчих документів Міністерства фінансів;
підписання договорів про нерозголошення всіма посадовими особами та працівниками Міністерства фінансів, які мають доступ до інформації з обмеженим доступом;
організацію призначення Міністерством фінансів України Уповноваженого з питань відповідності та створення умов для його роботи.
Таким чином, визначені всі необхідні засади та нормативно врегульовано взаємовідносини між власником газотранспортної системи та Оператором ГТС, що відповідає вимогам статті 29 Закону.
5. Висновки та рекомендації Секретаріату Енергетичного Співтовариства
17 грудня 2019 року Секретаріатом Енергетичного Співтовариства було видано та оприлюднено Рішення № 4/19 щодо сертифікації ТОВ "Оператор ГТС України" (далі - Висновок). Це рішення підготовлене відповідно до вимог статті 3 Регламенту (ЄС) № 715/2009 (далі - Регламент 715/2009) та статей 10 та 11 Директиви 2009/73/ЄС (далі - Газова директива) щодо здійснення аналізу відповідності постанови НКРЕКП від 22 листопада 2019 року № 2482 "Про прийняття попереднього рішення про сертифікацію ТОВ "Оператор ГТС України" (далі - попереднє рішення НКРЕКП) вимогам статей 9 (8), 11 та 14 Газової директиви.
Так, Секретаріатом було здійснено нормативно-правову оцінку обраної моделі відокремлення Оператора ГТС - моделі ISO та зазначено, що згідно зі статтею 14(2)(a) Газової директиви Оператор ГТС згідно з моделлю ISO може бути призначений виключно у випадку його відповідності статтям 9(1)(b), (c) та (d) Газової директиви. Секретаріат погодився з аргументацією НКРЕКП щодо відповідності обраної моделі відокремлення ТОВ "Оператор ГТС України" - моделі відокремлення ISO.
Також з урахуванням застережень, викладених у попередньому рішенні НКРЕКП, Секретаріатом підтримано висновки НКРЕКП щодо дотримання вимог європейського законодавства в частині незалежності ТОВ "Оператор ГТС України", зокрема вимог статті 14(2)(a) Газової директиви.
Щодо наявності в розпорядженні фінансових, технічних, матеріальних та людських ресурсів у ТОВ "Оператор ГТС України", необхідних для виконання покладених статтею 28 Закону функцій, з урахуванням попередніх зауважень НКРЕКП та запропонованих нижче умов та рекомендацій Секретаріат підтримав попереднє рішення НКРЕКП про сертифікацію щодо відповідності ТОВ "Оператор ГТС України" вимогам статей 14(2)(b), (2)(e) та (4) Газової директиви.
Секретаріатом також було проаналізовано відносини між власником ГТС - державою, яку представляє Міністерство фінансів України, та Оператором ГТС - ТОВ "Оператор ГТС України" та зазначено, що зобов’язання цих сторін визначаються відповідно до вимог чинного законодавства, зокрема Закону про відокремлення, а також правочинів, передбачених Договором про передачу. Згідно з аналізом, проведеним Секретаріатом, положення Договору про передачу відповідають обов’язкам власника відповідно до вимог статті 14(5) Газової директиви, а також передбачають відповідні зобов’язання Міністерства фінансів України в частині забезпечення та сприяння ТОВ "Оператор ГТС України" при здійсненні ним своїх функцій та завдань, передбачених чинним законодавством.
У частині фінансування інвестицій стаття 14(5) Газової директиви передбачає два можливі варіанти реалізації цих вимог, а саме: фінансування власником ГТС - державою, яку представляє Міністерство фінансів України, або надання згоди останнього на фінансування з боку будь-якої заінтересованої сторони, включаючи ТОВ "Оператор ГТС України". Ураховуючи, що Законом про відокремлення закріплено другий варіант реалізації зазначених вимог Газової директиви, у частині внесених змін до статті 136 Господарського кодексу України Договором про передачу закріплено відповідні права ТОВ "Оператор ГТС України" та зобов’язання Міністерства фінансів України з цього приводу. У цьому випадку обов’язок Оператора ГТС надавати гарантії щодо фінансування розвитку газотранспортної системи відповідно до статті 14(5)(d) Газової директиви не застосовується.
Також висновок Секретаріату містить оцінку достатності повноважень НКРЕКП щодо регуляторного нагляду за діяльністю Оператора ГТС у разі застосування до нього моделі відокремлення ISO. Так, стаття 41 Газової директиви передбачає надання додаткових повноважень та обов’язків національному регулятору в разі обрання моделі ISO для сертифікації Оператора ГТС. У цьому аспекті Секретаріат зазначає, що стаття 4(4) Закону України "Про ринок природного газу" транспонує статтю 41(3)(a), (b) та (d) Газової директиви у національне законодавство України. Роль НКРЕКП у моніторингу поведінки публічних осіб, таких, як власник ГТС, а також його спроможності схвалювати договори та врегулювувати спори між державним органом як власником системи ГТС та Оператором ГТС була додатково посилена Законом про відокремлення, який вносить зміни до Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг".
Слід зазначити, що Секретаріат у своєму Висновку підтримує вимоги, висунуті у попередньому рішенні НКРЕКП, та пропонує здійснити додатковий аналіз декількох аспектів діяльності ТОВ "Оператор ГТС України" як майбутнього сертифікованого Оператора ГТС.
Зокрема висновок Секретаріату містить перелік необхідних заходів та рекомендацій виконання яких має бути забезпечено Оператором ГТС та іншими заінтересованими особами з метою дотримання вимог Закону щодо відокремлення та незалежності.
Секретаріат звертає увагу на необхідність додаткового аналізу та надання інформації щодо існуючих ризиків порушення вимог законодавства щодо відокремлення та незалежності Оператора ГТС, а саме в частині здійснення особою, що перебуває одночасно в наглядових радах АТ "Магістральні газопроводи України" та АТ "Укрзалізниця", контролю в розумінні Директиви 2009/73/ЄС Європейського Парламенту та Ради від 13 липня 2009 року про спільні правила внутрішнього ринку природного газу.
НКРЕКП, ураховуючи позицію Секретаріату, при додатковому розгляді питання щодо діяльності члена наглядової ради АТ "Магістральні газопроводи України" Адомаса Аудіцкаса, який одночасно є членом Наглядової ради АТ "Укрзалізниця" (код ЄДРПОУ 40075815), яке провадить господарську діяльність з розподілу електричної енергії та одночасно є єдиним засновником ТОВ "Енерго Збут Транс" (код ЄДРПОУ 42588390), якому видано ліцензію з постачання електричної енергії споживачу відповідно до постанови НКРЕКП від 27 листопада 2018 року № 1539, було встановлено таке.
Акціонерне товариство "Українська залізниця" (далі - АТ "Укрзалізниця") в розумінні Закону України "Про ринок електричної енергії" входить до складу вертикально інтегрованого суб'єкта господарювання у складі АТ "Укрзалізниця" (далі - Оператор) та Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерго Збут Транс" (код ЄДРПОУ 42588390), засновником якого є публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" та 100 % (сто відсотків) акцій статутного капіталу якого належать Оператору (рішення наглядової ради ПАТ "Укрзалізниця" від 11 вересня 2018 року № А-10/6-18 Ком.т. та рішення правління ПАТ "Укрзалізниця" від 25 жовтня 2018 року № Ц-64/80 Ком.т.), що здійснює господарську діяльність з постачання електричної енергії споживачам.
При цьому господарську діяльність з розподілу електричної енергії відповідно до отриманої ліцензії виконує АТ "Укрзалізниця", діяльність з постачання електроенергії споживачам - ТОВ "Енерго Збут Транс".
Слід відмітити, що згідно із частиною другою статті 47 Закону України "Про ринок електричної енергії", яка набирає чинності через 36 (тридцять шість) місяців з дня набрання чинності цим Законом (а саме 11 червня 2020 року), оператору системи розподілу забороняється мати на праві власності чи в управлінні акції (частки у статутному капіталі) суб’єкта господарювання, що здійснює діяльність з виробництва та/або постачання (у тому числі постачання споживачам).
Зазначене зобов’язання, а саме з 11 червня 2020 року не мати на праві власності чи в управлінні акції (частки у статутному капіталі) суб'єкта господарювання, що здійснює діяльність з постачання електричної енергії (у тому числі постачання споживачам), а також не здійснювати прямий або опосередкований контроль щодо суб'єкта господарювання, який здійснює діяльність з постачання електричної енергії (у тому числі постачання споживачам), встановлено також у Програмі відповідності АТ "Укрзалізниця", затвердженій постановою НКРЕКП від 18 липня 2019 року № 1501. При цьому відповідно до абзацу дев’ятого пункту 2.2 розділу II цієї Програми відповідності виконання цього зобов’язання має бути забезпечене шляхом прийняття відповідних рішень органами управління АТ "Укрзалізниця" щодо відчуження до встановленого законом строку належних йому корпоративних прав суб’єкта господарювання, який здійснює діяльність з постачання електричної енергії споживачам.
Таким чином, не пізніше 11 червня 2020 року АТ "Укрзалізниця" має вжити заходів щодо припинення права власності чи управління акціями (частки у статутному капіталі) ТОВ "Енерго Збут Транс".
Також згідно із пунктом 12.8.8 Статуту АТ "МГУ" управління юридичними особами, акціонером (засновником, учасником) яких є АТ "МГУ", є компетенцією правління АТ "МГУ". Повноваження наглядової ради щодо таких юридичних осіб обмежуються прийняттям рішень про їх створення, реорганізацію, зміну місце знаходження, ліквідацію (припинення, закриття) (пункт 11.13.37). Відповідно наглядова рада не має повноважень щодо формування складу органів ОГТС, оскільки функції учасника товариства виконує виконавчий орган юридичної особи-учасника, який призначає генерального директора.
Крім цього, до НКРЕКП було надано копію Витягу з протоколу позачергового засідання Наглядової ради АТ "Укрзалізниця" від 23 грудня 2019 року № А-12/93, відповідно до якого при розгляді та обговоренні наглядовою радою АТ "Укрзалізниця" та/або її комітентами та ТОВ "Енерго Збут Транс" питань стосовно діяльності АТ "Укрзалізниця" та ТОВ "Енерго Збут Транс" з постачання електричної енергії, а також питань потенційних взаємовідносин (вчинення правочинів) між АТ "Укрзалізниця", ТОВ "Енерго Збут Транс" та АТ "МГУ" член Наглядової ради Адомас Аудіцкас у такому розгляді та обговоренні участі не бере.
Зазначене вище свідчить про те, що на день прийняття НКРЕКП остаточного рішення про сертифікацію вжито всіх можливих заходів щодо недопущення виникнення зазначеного конфлікту інтересів у члена Наглядової ради Адомаса Аудіцкаса.
Разом з цим з метою уникнення суперечностей та враховуючи застереження Секретаріату, висловлені у висновку від 17 грудня 2019 року № 4/19, пропонується АТ "Магістральні газопроводи України" до 01 липня 2020 року надати до НКРЕКП інформацію та відомості щодо виконання вимог частини третьої статті 23 Закону в частині усунення можливості контролю членом Наглядової ради АТ "Магістральні газопроводи України" Адомасом Аудіцкасом над ТОВ "Енерго Збут Транс".
Крім того, Секретаріат у своєму висновку звертає увагу на необхідність надання ТОВ "Оператор ГТС України" та АТ "Магістральні газопроводи України" статутів та програми відповідності Оператором ГТС протягом не більше шести місяців з дати прийняття остаточного рішення про сертифікацію.
У зв’язку з цим пропонується АТ "Магістральні газопроводи України" та ТОВ "Оператор ГТС України" протягом шести місяців з дня прийняття остаточного рішення про сертифікацію надати статути підприємств, приведені у відповідність до вимог чинного законодавства, з урахуванням особливостей відокремлення Оператора ГТС.
Крім того, ТОВ "Оператор ГТС України" не пізніше 01 лютого 2020 року має подати на затвердження до НКРЕКП Програму відповідності, розроблену на виконання вимог частини першої статті 31 Закону, яка враховує також особливі вимоги, що визначаються цією постановою.
Також Секретаріат у своєму висновку звертає увагу на необхідність здійснення аналізу наявності у ТОВ "Оператор ГТС України" всіх активів і дозвільних документів, необхідних для виконання основних функцій оператора газотранспортної системи, протягом трьох місяців з дня прийняття остаточного рішення про сертифікацію.
У зв’язку з цим ТОВ "Оператор ГТС України" протягом трьох місяців з дня прийняття остаточного рішення про сертифікацію має надати до НКРЕКП всі підтвердні документи та інформацію щодо всіх активів і дозвільних документів, необхідних для виконання ним функцій оператора газотранспортної системи.
У висновку Секретаріату також зазначені рекомендації, які потребують подальшого аналізу та наступного контролю з боку НКРЕКП за можливим наявним впливом зовнішніх обставин на фінансову спроможність ТОВ "Оператор ГТС України" після 01 січня 2020 року, зокрема в частині відборів природного газу з газотранспортної системи та виплат за договором купівлі-продажу частки протягом не більше шести/дванадцяти місяців з дати прийняття остаточного рішення про сертифікацію.
Слід відмітити, що в межах повноважень відповідно до чинного законодавства 24 грудня 2019 року на засідання НКРЕКП винесено питання про встановлення параметрів регулювання, що мають довгостроковий термін дії, для цілей стимулюючого регулювання для ТОВ "Оператор ГТС України" на регуляторний період 2020-2024 роки, а також встановлення тарифів для ТОВ "Оператор ГТС України" на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на регуляторний період 2020-2024 роки з набранням чинності зазначеними рішеннями НКРЕКП з 01 січня 2020 року.
Слід також відмітити, що НКРЕКП з метою зменшення впливу зовнішніх обставин на фінансову спроможність ТОВ "Оператор ГТС України", зокрема в частині накопичення боргів за відібраний природний газ компаніями з централізованого теплопостачання та операторами розподільних систем:
на засідання НКРЕКП, яке відбудеться 24 грудня 2019 року, винесла питання перегляду тарифів на розподіл природного газу, зокрема з метою приведення джерела покриття виробничо-технологічних втрат/витрат до економічно обґрунтованого рівня;
звернулася до Кабінету Міністрів України із пропозицією вирішення питання відбору природного газу компаніями з централізованого теплопостачання шляхом внесення змін до законодавства в частині забезпечення сталого постачання природного газу на об’єкти виробників теплової енергії.
Крім того, Секретаріатом було звернено увагу на необхідність подальшого нагляду і контролю з боку НКРЕКП та інших органів влади, зокрема Антимонопольного комітету України з питання дотриманням вимог щодо незалежності ТОВ "Оператор ГТС України" від групи НАК "Нафтогаз України", у частині дотримання вимог Закону України "Про публічні закупівлі". За рекомендаціями Секретаріату такий аналіз має бути проведений протягом шести місяців з дати прийняття остаточного рішення про сертифікацію.
З метою попередньої оцінки дотримання вимог щодо незалежності ТОВ "Оператор ГТС України" від групи НАК "Нафтогаз України" зазначаємо таке.
Пунктом 4-3 розділу ІХ "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про публічні закупівлі" встановлено, що протягом шести місяців з дня набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про публічні закупівлі" у зв’язку з відокремленням діяльності з транспортування природного газу" замовник, який буде здійснювати або здійснює діяльність з транспортування природного газу, має право без застосування передбачених цим Законом процедур закупівель укладати договори про закупівлю товарів і послуг з юридичною особою, яка буде припиняти або припинила здійснення діяльності з транспортування природного газу у зв’язку з виконанням вимог про відокремлення та незалежність оператора газотранспортної системи, якщо закупівля таких товарів чи послуг необхідна для забезпечення безперервного функціонування об’єктів газотранспортної системи України.
Закон України "Про внесення змін до Закону України "Про публічні закупівлі" у зв’язку з відокремленням діяльності з транспортування природного газу" набрав чинності 01 грудня 2019 року.
Таким чином, процедура укладання договорів закупівлі (купівлі-продажу) природного газу для забезпечення безперервного функціонування об’єктів газотранспортної системи України тимчасово (не більше шести місяців) здійснюватиметься за переговорною процедурою, а в подальшому відбуватиметься за процедурою відкритих торгів як це передбачено Законом України "Про публічні закупівлі". Крім того, моніторинг дотримання в подальшому ринкових принципів у закупівлі товарів та послуг ТОВ "Оператор ГТС України", у тому числі природного газу, необхідного для забезпечення безперервного функціонування об’єктів газотранспортної системи України, відбуватиметься в рамках програми відповідності ТОВ "Оператор ГТС України".
Ураховуючи зазначене, Програма відповідності ТОВ "Оператор ГТС України" має містити особливі вимоги/заходи, спрямовані на забезпечення дотримання прозорих та недискримінаційних відносин між Оператором ГТС та вертикально інтегрованою організацією, до складу якої входить/входив Оператор ГТС, або іншим суб’єктом господарювання, що входить до складу або є афілійованим до такої вертикально інтегрованої організації, щодо придбання та/або надання, та/або спільного використання товарів та послуг, а саме:
Оператор ГТС зобов’язаний розробити та впровадити правила та процедури придбання (та/або надання, та/або спільного використання) товарів і послуг у суб’єктів господарювання, у тому числі що входять до складу або є афілійованими підприємствами вертикально інтегрованої організації, та/або у вертикально інтегрованої організації, до складу якої входить/входив Оператор ГТС. Такі правила та процедури мають забезпечувати механізм організації надання Регулятору інформації щодо укладення договорів на придбання (та/або надання, та/або отримання, та/або спільне використання) товарів та послуг із суб’єктами господарювання, що входять до складу або є афілійованими підприємствами вертикально інтегрованої організації, та/або з вертикально інтегрованою організацією, до складу якої входить/входив Оператор ГТС, та щодо умов таких договорів (у тому числі щодо цін (вартості) товарів і послуг за такими договорами), а також придбання Оператором ГТС товарів і послуг у суб’єктів господарювання, що входять до складу або є афілійованими підприємствами вертикально інтегрованої організації, та/або у вертикально інтегрованою організацію, до складу якої входить/входив Оператор ГТС, та/або надання Оператором ГТС товарів і послуг суб’єктам господарювання, що входять до складу або є афілійованими підприємствами вертикально інтегрованої організації, та/або вертикально інтегрованій організації, до складу якої входить/входив Оператор ГТС, та/або спільне використання Оператором ГТС товарів і послуг із суб’єктами господарювання, що входять до складу або є афілійованими підприємствами вертикально інтегрованої організації, та/або з вертикально інтегрованою організацією, до складу якої входить/входив Оператор ГТС, виключно на підставі відповідних договорів з дотриманням вимог щодо:
відсутності конфлікту інтересів та прозорості;
неперешкоджання конкуренції;
унеможливлення перехресного субсидіювання між Оператором ГТС та вертикально інтегрованою організацією, до складу якої входить/входив Оператор ГТС, та суб’єктами господарювання, що входять до складу або є афілійованими до такої вертикально інтегрованої організації.
При цьому, ураховуючи рекомендації Секретаріату, та з урахуванням законодавчо наданого тимчасового права Оператору ГТС здійснення процедур закупівель, укладання договорів про закупівлю товарів і послуг з юридичною особою, яка буде припиняти або припинила здійснення діяльності з транспортування природного газу у зв’язку з виконанням вимог про відокремлення та незалежність оператора газотранспортної системи, якщо закупівля таких товарів чи послуг необхідна для забезпечення безперервного функціонування об’єктів газотранспортної системи України за переговорною процедурою, пропонується здійснити аналіз дотримання вимог щодо незалежності ТОВ "Оператор ГТС України" від групи НАК "Нафтогаз України" протягом 2020 року.
Стосовно порушених у висновку Секретаріату питань щодо забезпечення та вжиття ефективних заходів дотримання виконання Оператором ГТС плану розвитку газотранспортної системи на 10 років та моніторингу виконання вимог Закону, покладених на власника газотранспортної системи, слід зазначити таке.
ТОВ "Оператор ГТС України" надано до НКРЕКП План розвитку газотранспортної системи на наступні 10 років, який перебуває на розгляді НКРЕКП з одночасним розглядом виконання АТ "Укртрансгаз" Плану розвитку газотранспортної системи у 2018-2019 роках. Порядок розгляду цього питання визначається чинним законодавством та нормативно-правовими актами НКРЕКП.
Щодо покладених на власника газотранспортної системи вимог щодо надання необхідної співпраці та підтримки Оператору ГТС (модель відокремлення ISO) для виконання його функцій слід зазначити таке.
Відповідно до частини другої статті 28 Закону на власника газотранспортної системи покладено обов’язки, які стосуються, зокрема:
фінансування інвестиції, передбаченої планом розвитку газотранспортної системи на наступні 10 років, або надання згоди на фінансування такої інвестиції будь-якою заінтересованою стороною, у тому числі оператором газотранспортної системи (модель відокремлення ISO);
забезпечення виконання фінансових зобов’язань, пов’язаних з активами газотранспортної системи, крім зобов’язань, пов’язаних з функціями оператора газотранспортної системи (модель відокремлення ISO);
залучення інвестицій для цілей розвитку газотранспортної системи, крім інвестицій, коли власник надав згоду на їх фінансування будь-якою заінтересованою стороною, у тому числі оператором газотранспортної системи (модель відокремлення ISO).
Відповідні положення щодо гарантування виконання власником газотранспортної системи законодавчо встановлених обов’язків щодо інвестицій в газотранспортну систему також містяться в підписаному між Міністерством фінансів України та ТОВ "Оператор ГТС України" Договорі про передачу.
Крім цього, Програмою відповідності, затвердженою Міністерством фінансів України, передбачено порядок взаємодії з оператором газотранспортної системи, порядок моніторингу та обміну інформацією, у тому числі з НКРЕКП.
Зважаючи на викладене, на день прийняття НКРЕКП остаточного рішення про сертифікацію вжито всіх можливих заходів щодо нормативно-правового забезпечення та дотримання виконання Оператором ГТС плану розвитку газотранспортної системи на 10 років та моніторингу виконання вимог Закону, покладених на власника газотранспортної системи.
Секретаріатом відзначено готовність щодо надання всебічної підтримки стосовно подальшого супроводження та участі в опрацюванні питань, які зазначені НКРЕКП у попередньому рішенні про сертифікацію та мають відкладальний характер, а також при здійсненні оцінки додаткових питань, зазначених у висновку Секретаріату від 17 грудня 2019 року № 4/19 та розглянутих вище.
6. Висновки
Ураховуючи надані Подавачем запиту на сертифікацію, іншими заінтересованими особами та організаціями документи, дані та інформацію, а також висновки НКРЕКП, висвітлені в Обґрунтуванні до попереднього рішення про сертифікацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор ГТС України", затвердженому постановою НКРЕКП від 22 листопада 2019 року № 2482, висновки Секретаріату Енергетичного Співтовариства від 17 грудня 2019 року № 4/19, НКРЕКП приймає остаточне рішення про сертифікацію ТОВ "Оператор ГТС України".
При цьому, зважаючи на відкладальний характер вступу в дію деяких умов Договору від 22 листопада 2019 року № 1911000192 та Договору від 21 листопада 2019 року № 13010-05/197, а також рекомендації Енергетичного Співтовариства:
1. ТОВ "Оператор ГТС України" протягом місяця з дня прийняття цієї постанови надати до НКРЕКП:
1) належним чином оформлені копії:
Акта приймання-передачі частки у статутному капіталі ТОВ "Оператор ГТС України" із зазначенням дати приймання-передачі у зв’язку з укладеним Договором купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Оператор ГТС України" в розмірі 100 відсотків статутного капіталу між АТ "Укртрансгаз" та АТ "Магістральні газопроводи України" від 22 листопада 2019 року № 1911000192;
Статуту ТОВ "Оператор ГТС України", затвердженого АТ "Магістральні газопроводи України";
витягу з Єдиного державного реєстру юридичних ociб, фізичних ociб-підприємців та громадських формувань, що підтверджує зміну складу учасників ТОВ "Оператор ГТС України";
Акта приймання-передачі майна із зазначенням дати приймання-передачі, складеного відповідно до Договору про передачу на праві господарського відання державного майна, що перебуває в державній власності та використовується у процесі провадження діяльності з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, від 21 листопада 2019 року № 13010-05/197;
документів, що підтверджують внесення інформації про передачу майна, що закріплюється на праві господарського відання, до Єдиного реєстру об’єктів державної власності;
2) інформацію та документи, що підтверджують переведення станом на 01 січня 2020 року від АТ "Укртрансгаз" до ТОВ "Оператор ГТС України" всіх працівників, необхідних для ефективного провадження діяльності з транспортування природного газу.
2. ТОВ "Оператор ГТС України" до 01 лютого 2020 року подати до НКРЕКП на затвердження Програму відповідності, розроблену на виконання вимог частини першої статті 31 Закону України "Про ринок природного газу" та з врахуванням вимог, встановлених цією постановою.
3. ТОВ "Оператор ГТС України" протягом трьох місяців з дня набрання чинності цією постановою подати до НКРЕКП інформацію та документи, що підтверджують наявність у Товариства всіх дозвільних документів, необхідних для виконання основних функцій оператора газотранспортної системи.
4. АТ "Магістральні газопроводи України" та ТОВ "Оператор ГТС України" протягом шести місяців з дати набрання чинності цією постановою подати до НКРЕКП статути, приведені у відповідність до вимог чинного законодавства, з урахуванням особливостей відокремлення Оператора ГТС.
5. АТ "Магістральні газопроводи України" до 01 липня 2020 року надати НКРЕКП інформацію та відомості щодо виконання вимог частини третьої статті 23 Закону України "Про ринок природного газу" в частині усунення можливості контролю членом Наглядової ради АТ "Магістральні газопроводи України" Адомасом Аудіцкасом над ТОВ "Енерго Збут Транс".
6. НКРЕКП протягом 2020 року спільно з Антимонопольним комітетом України (за згодою) та Секретаріатом Енергетичного Співтовариства (за згодою) проведе аналіз дотримання вимог щодо незалежності ТОВ "Оператор ГТС України" від групи НАК "Нафтогаз України".
