Щодо застосування вимог Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" під час здійснення закупівель державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків

Відповідно до статті 17-3 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" Тендерною палатою України надається висновок з питань державних закупівель щодо застосування вимог Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" під час здійснення закупівель державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків.

ДОСЛІДЖЕННЯ

Об'єкти, що досліджуються:

1. Закон України "Про внесення змін до Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та інших законодавчих актів України" від 15.12.2005 р. N 3205-IV.

2. Закон України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" від 22.02.2000 р. N 1490-III.

3. Господарський кодекс України від 16 січня 2003 року N 436-IV.

4. Закон України "Про банки і банківську діяльність" від 7 грудня 2000 року N 2121-III.

5. Постанова Кабінету Міністрів України "Про особливості закупівлі товарів, робіт і послуг державними (казенними) підприємствами та господарськими товариствами, в статутному фонді яких державна частка перевищує 50 відсотків" від 27 січня 2006 р. N 73.

При дослідженні встановлено:

Верховна Рада України 15 грудня 2005 року прийняла Закон України "Про внесення змін до Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та інших законодавчих актів України", який набув чинності 17 березня 2006 року.

Зазначеним Законом зокрема внесені зміни до Господарського кодексу України, Законів України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", "Про банки і банківську діяльність" та визначено порядок здійснення закупівель державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, у відповідності з вимогами Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" (далі - Закон).

Згідно статті 1 Закону кошти державних, казенних, комунальних підприємств та господарських товариств, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, відтепер віднесені до державних коштів, а державні, казенні, комунальні підприємства та господарські товариства, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків є розпорядниками державних коштів.

При цьому до коштів державних, казенних, комунальних підприємств та господарських товариств, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, відносяться як кошти, що надходять до державних, казенних, комунальних підприємств та господарських товариств, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, із бюджетів всіх рівнів, так і кошти, одержані від господарської діяльності державних, казенних, комунальних підприємств та господарських товариств, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків.

Замовником торгів у відповідності до статті 1 Закону є розпорядник державних коштів, який здійснює закупівлю в порядку, визначеному цим Законом, при цьому замовником вважається суб'єкт, тендерний комітет якого проводить процедуру закупівлі та який одночасно укладає з переможцем договір про закупівлю, крім випадків здійснення закупівлі товарів на засадах міжвідомчої координації.

Таким чином, державні, казенні, комунальні підприємства та господарські товариства, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків є замовниками торгів згідно Закону.

Згідно частини четвертої статті 2 Закону до/без проведення процедур, передбачених цим Законом, забороняються:

- укладання договорів, які передбачають витрачання державних коштів;

- оплата розпорядником державних коштів товарів, робіт і послуг.

Таким чином, державні, казенні, комунальні підприємства та господарські товариства, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, при здійсненні закупівлі товарів, робіт і послуг зобов'язані в повній мірі застосовувати вимоги Закону "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" без будь-яких особливостей.

Слід відзначити, що Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та інших законодавчих актів України" виключено частину п'яту статті 2 Закону щодо визначення порядку та особливостей здійснення процедур закупівель державними (казенними) підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, що встановлювались Кабінетом Міністрів України.

Отже, дія Закону розповсюджується на всі закупівлі товарів, робіт і послуг, які здійснюються державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, без будь-яких особливостей застосування процедур закупівель, оскільки відтепер Закон не дозволяє визначати окремими актами законодавства України (постановами Кабінету Міністрів України, наказами уповноваженого органу, тощо) особливості закупівлі товарів, робіт і послуг.

Таким чином, державні, казенні, комунальні підприємства та господарські товариства, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, для придбання товарів, оплати робіт та послуг повинні діяти виключно в межах Закону та застосовувати передбачені Законом процедури закупівлі.

Пунктом другим Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та інших законодавчих актів України" від 15.12.2005 р. N 3205 Кабінету Міністрів України у місячний строк з дня опублікування цього Закону передбачено привести свої нормативно-правові акти у відповідність із цим Законом.

Крім того, відповідно до пункту 6 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та інших законодавчих актів України" від 15.12.2005 р. N 3205 до приведення інших нормативно-правових актів у відповідність з нормами цього Закону вони діють у частині, що не суперечить цьому Закону.

Постанова Кабінету Міністрів України "Про особливості закупівлі товарів, робіт і послуг державними (казенними) підприємствами та господарськими товариствами, в статутному фонді яких державна частка перевищує 50 відсотків" від 27 січня 2006 р. N 73 (далі - Постанова) була розроблена та прийнята на виконання вимог статті 2 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг" та статей 75, 77 і 79 Господарського кодексу України.

Враховуючи те, що Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та інших законодавчих актів України" від 15.12.2005 р. N 3205 внесені відповідні зміни до статей 1, 2 Закону, положення Постанови на сьогоднішній день суперечать діючим статтям 75, 77 і 79 Господарського кодексу України та статтям 1, 2 Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти".

Таким чином, з 17 березня 2006 року постанова Кабінету Міністрів України "Про особливості закупівлі товарів, робіт і послуг державними (казенними) підприємствами та господарськими товариствами, в статутному фонді яких державна частка перевищує 50 відсотків" від 27 січня 2006 р. N 73 втрачає свою силу та не може застосовуватись при здійсненні закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти.

Крім того, у зв'язку з втратою Міністерством економіки України функцій спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади з питань координації закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти та з урахуванням пункту 6 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та інших законодавчих актів України" від 15.12.2005 р. N 3205 всі роз'яснення Міністерства економіки України діють у частині, що не суперечить цьому Закону. Тобто з 17 березня 2006 року роз'яснення Міністерства економіки України від 05.09.2005 N 55-36/2000 не може застосовуватись при здійсненні закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти, зокрема державними (казенними) підприємствами та господарськими товариствами, в статутному фонді яких державна частка перевищує 50 відсотків.

При цьому, слід також зазначити, що державні (казенні) підприємства та господарські товариства, в статутному фонді яких державна частка перевищує 50 відсотків, - замовники торгів у своїй діяльності повинні чітко дотримуватись та сумлінно виконувати вимоги, встановлені Законом, оскільки відповідно до вимог статті 38 Закону за порушення вимог, встановлених Законом, посадові особи замовників несуть відповідальність відповідно до законів України.

Звертаємо увагу, що з моменту набуття чинності Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та інших законодавчих актів України" від 15.12.2005 р. N 3205-IV, первинний контроль за дотриманням вимог законодавства у сфері державних закупівель державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, покладений на банки.

Відповідно до змін, внесених до статті 17 Закону та статті 30 Закону України "Про банки і банківську діяльність", під час оплати за договорами, укладеними державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, банки зобов'язані перевіряти наявність звіту про результати здійснення процедури закупівлі та інших документів, що підтверджують виконання такими підприємствами та господарськими товариствами вимог Закону щодо застосування процедур закупівель. До "інших документів" згідно статті 17 Закону відносяться: копії оголошення про заплановану закупівлю (запрошення до участі у процедурі торгів), оголошення про результати торгів, завірені спеціалізованим друкованим засобом масової інформації та інформаційним бюлетенем, що видає Тендерна палата України; копія документа, що підтверджує розміщення документів, передбачених статтею 41 Закону у інформаційній системі в мережі Інтернет (річний план державних закупівель; оголошення про заплановану закупівлю чи про проведення попередньої кваліфікації; протокол розкриття тендерних (цінових) пропозицій; акцепт тендерної пропозиції та повідомлення про результати торгів; запит щодо цінових пропозицій (котирувань) (у разі застосування процедури запиту цінових пропозицій); звіт про результати здійснення процедури закупівлі, включаючи всі додатки до нього; оголошення про результати проведеної процедури закупівлі; інформацію, що стосується розгляду скарги, у разі її надходження (інформацію про отримання скарги, рішення щодо розгляду скарги)), завірену інформаційною системою в мережі Інтернет.

Національний банк України відповідно до пункту 4 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" та інших законодавчих актів України" повинен забезпечити контроль за виконанням банками вимог Закону та прийняти відповідні нормативно-правові акти.

Контроль за дотриманням державними (казенними) підприємствами та господарськими товариствами, в статутному фонді яких державна частка перевищує 50 відсотків, - замовниками торгів вимог Закону здійснюються Верховною Радою України, Кабінетом Міністрів України, спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади з питань координації закупівель товарів, робіт і послуг (Антимонопольним комітетом України), Рахунковою палатою, Державною контрольно-ревізійною службою України, Державним казначейством України, Міністерством аграрної політики України, спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у галузі статистики відповідно до Закону України "Про державну статистику" (Державним комітетом статистики України), правоохоронними органами в межах компетенції, визначеної Конституцією України та законами України.

Висновок:

- кошти державних, казенних, комунальних підприємств та господарських товариств, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків (кошти, що надходять із бюджетів всіх рівнів та кошти, одержані від їх господарської діяльності, тощо) відповідно до статті 1 Закону є державними коштами;

- державні, казенні, комунальні підприємства та господарські товариства, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, згідно статті 1 Закону є розпорядниками державних коштів та замовниками торгів;

- закупівлі товарів, робіт і послуг державні, казенні, комунальні підприємства та господарські товариства, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, зобов'язані здійснювати у відповідності до вимог Закону "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" на загальних засадах без будь-яких особливостей;

- укладання державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, договорів, які передбачають витрачання державних коштів та оплата товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур, передбачених Законом, згідно статті 2 Закону забороняються;

- контроль за виконанням вимог Закону державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, здійснюється банками під час оплати за договорами, укладеними такими підприємствами та господарськими товариствами, а також Верховною Радою України, Кабінетом Міністрів України, Антимонопольним комітетом України, Рахунковою палатою, Державною контрольно-ревізійною службою України, Державним казначейством України, Міністерством аграрної політики України, Державним комітетом статистики України, правоохоронними органами в межах компетенції, визначеної Конституцією України та законами України;

- з 17 березня 2006 року норми Господарського кодексу України та Закону України "Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" щодо встановлення Кабінетом Міністрів України порядку та визначення особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, втратили чинність;

- постанова Кабінету Міністрів України "Про особливості закупівлі товарів, робіт і послуг державними (казенними) підприємствами та господарськими товариствами, в статутному фонді яких державна частка перевищує 50 відсотків" від 27 січня 2006 р. N 73 та роз'яснення Міністерства економіки України від 05.09.2005 N 55-36/2000 втрачають свою силу та не можуть застосовуватися при здійсненні закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти;

- відповідальність за невиконання державними, казенними, комунальними підприємствами та господарськими товариствами, в яких державна частка акцій перевищує 50 відсотків, - замовниками торгів вимог Закону несуть посадові особи замовника торгів у відповідності до чинного законодавства України.