Кредитна угода (Проект будівництва високовольтної повітряної лінії в Одеській області - будівництво лінії електропередачі 330 кВ Аджалик - Усатове) між Державним підприємством "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" та Європейським банком реконструкції та розвитку

УГОДА ВІД 16 грудня 2005 р. між ДЕРЖАВНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" (далі - "Позичальник"), та ЄВРОПЕЙСЬКИМ БАНКОМ РЕКОНСТРУКЦІЇ ТА РОЗВИТКУ (далі - "Банк").

ОСКІЛЬКИ Банк був створений з метою фінансування конкретних проектів для більш швидкого переходу до ринкової економіки та сприяння приватним та підприємницьким ініціативам у країнах Центральної та Східної Європи, які взяли на себе зобов'язання та керуються принципами багатопартійної демократії, плюралізму та ринкової економіки;

ОСКІЛЬКИ Позичальник має намір здійснити Проект, як описано у Додатку 1 (Проект), який був розроблений з метою допомоги Позичальнику у будівництві нової лінії електропередачі напругою 330 кВ між підстанціями "Усатове" та "Аджалик" в Одеській області України, та технологічному вдосконаленню згаданих вище підстанцій;

ОСКІЛЬКИ Європейська Комісія погодилась надати Міністерству палива та енергетики Гаранта грантове фінансування в сумі трьох мільйонів євро (3000000 євро) в рамках Програми TACIS (відповідно до визначення цього терміну, наведеного нижче) для проведення Дослідження Європейської Комісії (відповідно до визначення цього терміну, наведеного нижче);

ОСКІЛЬКИ Україна та Позичальник звернулися з проханням до Банку профінансувати частину Проекту;

ОСКІЛЬКИ згідно до гарантійної угоди, укладеної в день укладення цієї Угоди, між Україною у якості Гаранта та Банком (далі - Гарантійна угода відповідно до визначення, даного у Стандартних умовах договору), Гарант гарантував зобов'язання Позичальника за цією Угодою; та

ОСКІЛЬКИ Банк погодився на основі, зокрема, згаданого вище надати Позичальникові кредит в сумі до двадцяти п'яти мільйонів семисот п'ятдесяти п'яти тисяч ста тридцяти трьох євро (25755133 євро), на умовах та положеннях, викладених або зазначених у цій Угоді.

ЦИМ сторони цієї Угоди домовляються про таке:

Усі положення "Стандартних умов договору" Банку від лютого 1999 р. включені до цієї Угоди та є чинними щодо неї з такою самою силою та дією, які вони мали б у разі повного їх викладення в цій Угоді, проте, з такою зміною у термінології (далі такі змінені положення називатимуться Стандартні умови договору):

Визначення "Операційного дня" в Розділі 2.02 Стандартних умов договору Банку від лютого 1999 р. повинне, для цілей цієї Угоди, бути замінене на таке визначення:

"Робочий День" означає день (окрім суботи чи неділі), у який комерційні банки відкриті для проведення звичайних бізнес операцій (у тому числі операцій в іноземній валюті та операцій з депозитами в іноземній валюті) у Лондоні (Англія), та у який відкрита Транс-Європейська експрес-система валових розрахунків - Trans-European Automated Real-Time Gross Settlement Express Transfer (TARGET) System."

(b) Для цілей цієї угоди, Розділ 3.10 Стандартних умов договору Банку від лютого 1999 року змінюється таким чином:

(a) Якщо, з будь-якої причини (у тому числі, без обмежень, через вимогу передчасного погашення кредиту відповідно до Розділу 7.06 Стандартних умов договору), будь-яка частина Кредиту, до якої застосовується Плаваюча Процентна Ставка, стає такою, що підлягає сплаті у дату, яка відрізняється від останньої дати Процентного Періоду, Позичальник заплатить Банку, за вимогою, суму, за її наявності, на яку:

(1) проценти, що були нараховані на таку частину Кредиту з дати, у яку така частина Кредиту стала такою, що підлягає сплаті, до останньої дати поточного на той час Процентного Періоду, за ставкою, що дорівнює Відповідній Ринковій Процентній Ставці за таку частину Кредиту за такий Процентний Період;

перевищують:

(2) проценти, які б Банк міг отримати, якби він розмістив суму у розмірі такої частини Кредиту на депозиті у провідному банку ринку Євро-зони на період, що розпочинається у дату, у яку така частина Кредиту стала такою, що підлягає сплаті, та закінчується в останню дату поточного на той час Процентного Періоду.

(b) Якщо будь-яка прострочена сума виплачена у дату, що відрізняється від останнього дня Процентного Періоду по Дефолту, Позичальник виплачує Банку, на вимогу, суму, на яку:

(1) проценти, що нараховані на таку прострочену суму починаючи з дати, у яку була отримана така прострочена сума, до останньої дати поточного на той час Процентного Періоду, за ставкою, що зазначена у Розділі 3.09(a)(iii) Стандартних умов договору для такого Процентного Періоду;

перевищують:

(2) проценти, які б Банк міг отримати, якби він розмістив суму у розмірі такої простроченої суми на депозиті у провідному банку на міжбанківському ринку Євро-зони на період, що розпочинається у дату, у яку була отримана така прострочена сума, та закінчується в останню дату поточного на той час Процентного Періоду по Дефолту.

(c) Довідка Банку щодо будь-якої суми, що сплачується відповідно до Розділу 3.10, є остаточним, безумовним та обов'язковим для Позичальника, якщо тільки Позичальник не доводить Банку наявність у такій довідці явної помилки".

У будь-якому місці цієї Угоди (включаючи Преамбулу та Додатки), якщо не вказано інакше, або якщо контекст не вимагає іншого, терміни, визначені в Преамбулі, мають відповідні, надані там значення; терміни, визначені в Стандартних умовах договору, мають відповідні, надані там значення, а наведені нижче терміни мають такі значення:

У цій Угоді, посилання на певну Статтю, Розділ чи Додаток має, якщо не зазначено інакше, тлумачитись виключно як посилання на таку Статтю, Розділ чи Додаток цієї Угоди.

(a) Банк погоджується надати Позичальникові на умовах, викладених або на які є посилання в цій Угоді, суму у розмірі до двадцяти п'яти мільйонів сімсот п'ятдесяти п'яти тисяч ста тридцяти трьох євро (25755133 євро).

(a) Мінімальна сума вибірки має бути сто тисяч євро (100000 євро).

(b) Мінімальна сума передплати має бути п'ять мільйонів євро (5000000 євро).

(c) Мінімальна сума скасування має бути п'ятсот тисяч євро (500000 євро).

(d) Дати виплати відсотків мають бути 17 травня та 17 листопада кожного року.

(e) (1) Позичальник має погасити основну суму Кредиту 20 рівними (або настільки рівними, наскільки це можливо) піврічними внесками 17 травня та 17 листопада кожного року, при цьому першою Датою погашення Кредиту буде 17 листопада 2008, і останньою Датою погашення Кредиту буде 17 травня 2018.

(2) Незважаючи на зазначене вище, у разі, якщо (i) Позичальник не вибирає повну суму Кредиту до Першої дати погашення Кредиту, вказаної в цьому Розділі 2.02.(e), та (ii) Банк продовжує Останню дату надання коштів Кредиту, вказану в Розділі 2.02.(f) нижче до дати після такої першої Дати погашення Кредиту, тоді сума кожної вибірки, здійсненої в або після першої Дати погашення Кредиту, має бути розподілена для виплат рівними частинами між декількома Датами погашення Кредиту, котрі припадають на дати після такої вибірки (при цьому Банк коригуватиме розподіл сум таким чином, як це необхідно для досягнення в кожному разі цілих чисел). Банк повинен періодично повідомляти Позичальника про такі перерозподіли.

(f) Остання Дата надання коштів Кредиту має бути 16 листопада 2008 року, або така пізніша дата, яку Банк може встановити на свій розсуд та повідомити Позичальнику.

(g) Ставка Комісії за зобов'язання становить 0,5% річних.

(h) До Кредиту застосовується Плаваюча процентна ставка. Для положень розділу 3.04(b) Стандартних умов договору Відповідною ринковою процентною ставкою є річна ставка пропозицій для депозитів в Валюті кредиту, що з'являється на Довідковій сторінці об 11:00 ранку за брюссельським часом у відповідну Дату визначення процентів за період, найближчий за тривалістю до відповідного Періоду нарахування процентів (або, якщо два періоди однаково подібні за тривалістю до відповідного Періоду нарахування процентів, середня від двох відповідних ставок); за умови, що:

(1) якщо за будь-якої причини Відповідна ринкова процентна ставка не може бути визначена в такий час за Довідковою сторінкою, Відповідною ринковою процентною ставкою буде ставка, яку Банк визначає як середнє арифметичне (в разі необхідності, округлене в більшу сторону з точністю до 1/16%) річних ставок пропозицій для депозитів в Валюті кредиту в розмірі, порівняному з тією частиною Кредиту, що буде непогашеною протягом відповідного Періоду нарахування процентів за період, рівний такому Періоду нарахування процентів, ці ставки повідомляються Банку трьома обраними Банком великими банками, що активно працюють на міжбанківському ринку Єврозони; та

(2) якщо Банк вирішує, що депозити в Валюті кредиту не пропонуються на міжбанківському ринку Єврозони в таких сумах або на такий період, Відповідною ринковою процентною ставкою буде вартість (у вигляді ставки річних) фінансування Банком тієї частини Кредиту, що залишається непогашеною протягом відповідного Періоду нарахування процентів, з будь-якого джерела на його вибір.

(a) Сума, що надається, може час від часу вибиратися відповідно до положень Додатка 2 для фінансування (1) суми понесених витрат (або, якщо Банк погодиться, на суми витрат, які мають бути понесені) у розмірі обґрунтованої вартості товарів, робіт та послуг, необхідних для Проекту, включно з будь-якими гонорарами Консультанта Кредитора, але не обмежуючись ними, та (2) Комісію за відкриття Кредиту.

(b) Цим Позичальник уповноважує Банк вибирати суму з Наданої суми:

(i) суму, що дорівнює Комісії за відкриття Кредиту та сплатити собі Комісію за відкриття Кредиту від імені Позичальника; а також

(ii) суму, що дорівнює сумі гонорарів за консультаційні послуги Консультанта Кредитора (в сукупності не перевищують п'ятдесят тисяч євро (50000 євро) або еквіваленту цієї суми в інших валютах згідно поточних обмінних курсів) та сплатити таку суму Консультанту Кредитора від імені Позичальника, які є частиною витрат Позичальника за Категорією 2 згідно Доповнення до Додатка 2.

Окрім загальних зобов'язань, викладених у Статті IV Стандартних умов договору, Позичальник повинен, якщо з Банком не було узгоджене інше:

(a) вживати всіх заходів, необхідних для відповідного виділення коштів для завершення Проекту та вчасно оплачувати свою частку витрат Проекту;

(b) завершити Проект не пізніше, ніж 31 травня 2008 р.;

(c) сумлінно співпрацювати з консультантами, що здійснюють Дослідження Європейської Комісії та з Банком у проведенні дослідження методики формування тарифу на передачу електроенергії магістральними мережами в Україні (далі - Дослідження методики формування тарифу);

(d) на протязі двох (2) місяців після завершення Дослідження методики формування тарифу, надіслати звернення до регулюючого органу(ів) Гаранта в галузі енергетики з запитом, відповідно до українського законодавства, про (i) внесення змін до методики формування тарифу згідно пропозицій Дослідження методики формування тарифу та (ii) впровадження переглянутої методики формування тарифу, починаючи не пізніше, ніж від дати через шість (6) місяців від дати запиту;

(e) не рідше ніж раз на кожен квартал кожного Фінансового року, відповідно до законодавства Гаранта, надсилати запит до установ, що є регулюючим органом (регулюючими органами) Гаранта в галузі енергетики про реструктуризацію відповідним регулюючим органом Гаранта тарифів Позичальника, щоб дати можливість Позичальнику досягти відшкодування його витрат по всьому підприємству; а також

(f) сумлінно співпрацювати з Банком та(або) будь-якими консультантами, прийнятними для Банку та для Гаранта, які здійснюватимуть дослідження алгоритму оптового ринку електроенергії, який використовується Гарантом для розподілу коштів з рахунків надходження коштів оптового ринку електроенергії та впровадити будь-які заходи для вдосконалення процедури для забезпечення справедливого розподілу коштів Постачальнику за послуги, надані Постачальником.

Якщо з Банком не погоджено інше, для координування, управління, контролю та оцінки всіх аспектів реалізації Проекту, включаючи закупівлю товарів, робіт та послуг для Проекту, протягом всього періоду реалізації Проекту, Позичальник створює і постійно керує роботою групи впровадження проекту з відповідними ресурсами та належним кваліфікованим персоналом, яка має включати, зокрема, Консультанта з управління проектом, згідно з технічним завданням, прийнятним для Банку.

Якщо Банк не погоджується на інше, для цілей розділу 4.03 Стандартних положень та умов, закупівля необхідних для Проекту товарів, робіт та послуг, що фінансуються з коштів Кредиту, регулюється такими положеннями:

(a) Товари, роботи та послуги (крім послуг консультантів, включених до розділу 3.03(b) мають закуповуватись через відкритий тендер.

(b) Консультанти, котрі мають бути залучені Позичальником для допомоги у виконанні Проекту, відбираються відповідно до процедур, викладених у Главі 5 Правил закупівель ЄБРР.

(c) Всі контракти підлягають перегляду відповідно до процедур, викладених в Додатку до Правил закупівель ЄБРР. Якщо Банк письмово не повідомить про це Позичальника, всі контракти підлягатимуть попередньому перегляду.

Якщо Банк не погоджується на інше, без обмеження загального характеру розділів 4.02(a), 4.04(a)(iii) та 5.02(c)(iii) Стандартних умов договору, Позичальник повинен:

(a) якщо інше не вказано в Плані природоохоронних Заходів, впроваджувати Проект відповідно до екологічних нормативних документів та стандартів, що діятимуть у відповідний час в юрисдикції, у якій розташований Проект, та природоохоронних стандартів, діючих в Європейському Союзі на дату дії цієї Угоди (або, у випадку, якщо таких стандартів немає в Європейському Союзі, згідно з відповідними екологічними керівними принципами Групи Світового банку);

(b) належним чином виконувати та дотримуватись Плану природоохоронних Заходів;

(c) забезпечити доступ до звіту про оцінку впливу проекту на навколишнє середовище у доступному для громадськості місці на місці здійснення Проекту або поблизу нього; а також

(d) дотримуватись всіх відповідних законів та стандартів щодо зайнятості та праці, зокрема, законодавства щодо роботи дітей та молоді, дискримінації на робочому місці, та примусової праці. Відповідне законодавство та стандарти включають (i) відповідні Конвенції Міжнародної організації праці та (ii) національне законодавство.

(a) Якщо з Банком не погоджено інше, для допомоги у впровадженні Проекту Позичальник залучає чи забезпечує залучення, в разі необхідності, та використовує послуги консультантів з прийнятною для Банку кваліфікацією, досвідом і технічним завданням, включаючи Консультанта з управління Проектом.

(b) Позичальник повинен безкоштовно надавати всі документи, матеріали та іншу інформацію, що можуть мати відношення до їхньої роботи, будь-яким консультантам, залученим до питань, пов'язаних з Проектом чи діяльністю Позичальника, включаючи, крім інших, Консультанта Кредитора, та всі ресурси та підтримку, необхідні для виконання їхніх функцій. Позичальник повинен співпрацювати з Консультантом Кредитора також і в інших аспектах, які мають бути необхідними та(або) доцільними.

Позичальник повинен сумлінно співпрацювати з Європейською Комісією та Банком для виконання Дослідження Європейської Комісії відповідно до ТЗ Дослідження Європейської Комісії.

(a) До повного погашення чи анулювання суми Кредиту Позичальник надає в Банк щорічні звіти з природоохоронних питань і питань охорони здоров'я робітників та техніки безпеки, пов'язаних з діяльністю Позичальника з впровадження Проекту, як зазначено в розділі 5.02(c)(iii) Стандартних умов договору, протягом 90 днів після закінчення звітного року. Такі звіти мають включати інформацію з таких конкретних питань:

(1) інформація про дотримання Позичальником природоохоронних норм та стандартів, чинних відповідний час в юрисдикції, у якій розташований Проект, та природоохоронних стандартів, діючих в Європейському Союзі на дату дії цієї Угоди (або, у випадку, якщо таких стандартів немає в Європейському Союзі, згідно з відповідними екологічними керівними принципами Групи Світового банку), включаючи статус всіх необхідних для Проекту природоохоронних дозволів, результати всіх перевірок, проведених природоохоронними органами, всі порушення таких природоохоронних норм та стандартів і пов'язані з ними коригувальні заходи, та всі штрафи, що стягуються за такі порушення;

(2) інформація про виконання Плану Природоохоронних Заходів, в тому числі, будь-які запропоновані зміни до заходів, графіків чи витрат;

(3) короткий виклад будь-яких суттєвих повідомлень, звітів та іншої інформації з природоохоронних питань, які Позичальник надає будь-яким природоохоронним органам;

(4) інформація щодо охорони здоров'я та безпеки в рамках Проекту, в тому числі, щодо кількості нещасних випадків та будь-яких заходів стосовно забезпечення охорони здоров'я та безпеки, здійснених або запланованих Позичальником;

(5) коротка інформація щодо будь-яких змін у законодавстві, що регулює питання природоохоронної діяльності, охорони здоров'я та безпеки, які можуть мати суттєвий вплив на діяльність Позичальника або на Проект; а також

(6) копії документів, що містять інформацію з природоохоронних питань, які Позичальник періодично надає своєму власнику (своїм власникам) або широкій громадськості.

(b) Протягом всього Проекту Позичальник щоквартально має надавати Банку періодичні звіти за Проектом згідно з розділом 4.04(a)(iv) Стандартних умов договору, протягом 30 днів після закінчення звітного періоду. Такі звіти мають містити наступну інформацію:

(1) Загальна інформація:

(A) реальний прогрес у реалізації Проекту на дату звіту та за звітний період;

(B) існуючі або очікувані труднощі або затримки у здійсненні Проекту та їхній вплив на графік реалізації, реальні заходи, здійснені або заплановані для подолання труднощів та уникнення затримок;

(C) очікувані зміни дати завершення Проекту;

(D) основні кадрові зміни в штаті ГВП, консультантів чи підрядників;

(E) фактори, які можуть вплинути на вартість Проекту; а також

(F) будь-які фактори, події чи діяльність, що може вплинути на економічну життєздатність будь-якої частини Проекту.

(2) Звіт про досягнуті результати за Планом впровадження Проекту, включаючи стовпчасту діаграму досягнутих результатів на основі Графіка впровадження Проекту згідно з Планом впровадження Проекту, на якій мають бути показані результати щодо кожної частини Проекту, та включаючи графік запланованих та фактичних витрат.

(3) Фінансова звітність з інформацією про витрати, здійснені в кожній частині Проекту та Вибірки коштів, разом із звітом, де наводиться:

(A) початкова орієнтовна вартість;

(B) переглянута орієнтовна вартість, якщо є, з причинами змін;

(C) початковий кошторис витрат та фактичні витрати до цього часу;

(D) причини відхилень фактичних витрат від початкового кошторису; а також

(E) кошторис витрат для решти кварталів року.

(4) Стислий звіт про виконання кожного із зобов'язань в цій Кредитній угоді.

(5) Будь-яку іншу інформацію, яка може обґрунтовано вимагатись Банком.

(c) Негайно після виникнення будь-якого пов'язаного з Позичальником або Проектом інциденту або аварії, що можуть мати суттєвий негативний вплив на довкілля, здоров'я або безпеку, Позичальник надає в Банк повідомлення про такий інцидент або аварію по факсу або телексу, де визначається його природа та всі коригувальні заходи, яких вживає Позичальник. Без обмеження загального характеру наведеного вище, інцидент або аварія можуть мати суттєвий несприятливий вплив на довкілля, здоров'я або безпеку, якщо будь-який чинний закон вимагає повідомлення про такий інцидент або аварію будь-якого державного органу, такий інцидент або аварія призводить до загибелі або численних серйозних пошкоджень, що вимагають госпіталізації, або такий інцидент або аварія стали відомі громадськості через репортаж в засобах масової інформації або іншим чином.

(a) Позичальник повинен, для цілей Проекту, відкрити та мати до повного виконання будь-яких та всіх зобов'язань Позичальника за цією Угодою спеціальний депозитний рахунок у валюті Кредиту (далі - Рахунок Обслуговування боргу) у комерційному банку, на умовах, прийнятних для Банку, включаючи відповідний захист від заліку вимог, конфіскації та арешту, та дозволити цьому комерційному банку надати Банку прямий доступ у будь-який час до всіх його записів та виписок щодо такого Рахунку Обслуговування боргу.

До погашення або анулювання повної суми Кредиту, Позичальник повинен мати на Рахунку Обслуговування боргу мінімальний залишок коштів, що дорівнює відповідній Резервній сумі для Обслуговування боргу. Позичальник може знімати кошти з Рахунку Обслуговування боргу тільки для здійснення платежів, які мають бути здійсненні згідно Кредитної угоди.

(b) Позичальник повинен, для цілей Проекту, відкрити та мати до завершення всіх робіт в рамках Проекту, спеціальний депозитний рахунок у гривнях (далі - Місцевий рахунок Проекту) у комерційному банку, на умовах, прийнятних для Банку, включаючи відповідний захист від заліку вимог, конфіскації та арешту, та дозволити цьому комерційному банку надати Банку прямий доступ у будь-який час до всіх його записів та виписок щодо такого Місцевого рахунку Проекту.

У будь-який час протягом періоду будівельних робіт по Проекту Позичальник повинен мати на Місцевому рахунку Проекту мінімальний залишок коштів, що дорівнює сумі Місцевих резервних коштів Проекту.

(a) Позичальник підтримує процедури та звітність, необхідні для відображення, відповідно до МСФЗ, діяльності та фінансового стану Позичальника та його філій, якщо такі є, та адекватні для контролю та відображення ходу реалізації Проекту (включаючи витрати на нього та вигоди, що будуть з нього отримані).

(b) Позичальник повинен:

(1) забезпечити аудит прийнятними для Банку незалежними аудиторами своєї бухгалтерської та фінансової звітності (включаючи його баланс, звіт про фінансові результати та звіт про рух грошових коштів, та примітки до звітності), включаючи документи щодо Рахунку обслуговування боргу та Місцевого рахунку Проекту, та інформацію, рахунки та фінансові звіти його Дочірніх підприємств, за кожний Фінансовий рік, проведений незалежними аудиторами, прийнятними для Банку відповідно до МСФЗ; такі незалежні аудитори мають бути членами професійної організації аудиторів, яка є членом Міжнародної федерації бухгалтерів (IFAC);

(2) надати Банку в міру готовності, але в будь-якому разі не пізніше шести місяців після закінчення кожного Фінансового року:

(A) завірені копії фінансової звітності за такий Фінансовий рік, перевірені аудиторами, як зазначено вище;

(B) звіт за таким аудитом, проведеним такими аудиторами у такому обсязі і з такими деталями, котрий Банк може обґрунтовано запитувати;

(C) звіт про всі фінансові операції між Позичальником та кожними з його Філій та Дочірніх підприємств;

(D) звіт, у якому має бути описана ступінь дотримання Позичальником фінансових умов згідно Розділу 4.03 на кінець Фінансового року, або, залежно від ситуації, детально описане будь-яке недотримання цих умов; а також

(E) звіт аудиторів, що підтверджує, що Позичальник виконав фінансові умови згідно Розділу 4.03 на кінець Фінансового року, або, залежно від ситуації, детально описує будь-яке недотримання цих умов; а також

(3) надати Банку будь-яку іншу інформацію щодо таких реєстрів, бухгалтерського обліку та фінансової звітності, які Банк час від часу може обґрунтовано вимагати.

(a) Позичальник не повинен, якщо Банк не погодиться на інше, вживати жодного з нижченаведених заходів та має подавати Банкові всю таку інформацію з цього приводу, яка буде обґрунтовано необхідна Банкові:

(1) укладати будь-які угоди або досягати домовленостей, гарантувати, або будь-яким іншим чином брати на себе повністю чи частково будь-які фінансові чи інші зобов'язання іншої особи, включаючи будь-яку Філію чи Дочірнє підприємство;