Опис майна здійснюється з урахуванням рекомендацій, викладених у Методичних рекомендаціях щодо вчинення нотаріальних дій, пов'язаних із вжиттям заходів щодо охорони спадкового майна, видачею свідоцтв про право на спадщину та свідоцтв про право власності на частку в спільному майні подружжя, схвалених рішенням Науково-експертної ради з питань нотаріату при Міністерстві юстиції України від 29.01.2009 року. Разом з цим, зазначені рекомендації слід використовувати в роботі з урахуванням змін, що аналізуються.
Звертаємо увагу, що відповідно до статті 34 Закону України "Про нотаріат" опис майна особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, є нотаріальною дією та вчиняється за заявою органу опіки та піклування, заінтересованої особи або її уповноваженого представника.
ПРИЗНАЧЕННЯ ОПІКУНА НАД МАЙНОМ ФІЗИЧНОЇ ОСОБИ, ЯКА ВИЗНАНА БЕЗВІСНО ВІДСУТНЬОЮ АБО ЗНИКЛА БЕЗВІСТИ ЗА ОСОБЛИВИХ ОБСТАВИН
Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 глави 9-1 розділу II Порядку нотаріус призначає опікуном над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, фізичну особу з повною цивільною дієздатністю (за письмовою згодою), зокрема з числа близьких родичів або членів сім'ї відповідної особи, АБО орган опіки та піклування. Термін "близький родич або член сім'ї" у цій главі Порядку вживається у значенні, наведеному в Законі України "Про правовий статус осіб, зниклих безвісти за особливих обставин", де визначено, що близькі родичі та члени сім'ї особи, зниклої безвісти за особливих обставин, - чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, рідний брат, рідна сестра, дід, баба, прадід, прабаба, внук, внучка, правнук, правнучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, особа, яка перебуває під опікою або піклуванням, а також особи, які спільно проживають, пов'язані спільним побутом і мають взаємні права та обов'язки, у тому числі особи, які спільно проживають, але не перебувають у шлюбі.
Після встановлення особи, яка має намір бути призначеною опікуном майна, перевірки її дієздатності та щодо відповідності такої особи іншим вимогам, що встановлені для опікунів, подання такою особою письмової заяви про згоду на призначення опікуном над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, нотаріус призначає таку особу опікуном майна. Відповідно до підпункту 4.2 пункту 4 глави 9-1 розділу II Порядку про призначення опікуна над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, нотаріус видає свідоцтво.
Зауважимо, що незалежно від того, що у статті 34 Закону України "Про нотаріат" призначення опікуна майна / встановлення опіки над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, не є окремо пойменованою нотаріальною дією, зважаючи на частину другу зазначеної норми, відповідно до якої на нотаріусів може бути покладено вчинення інших нотаріальних дій згідно із законом, а також на частини першу та другу статті 44 ЦК, де передбачено, що окрім опису майна особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, нотаріус встановлює над ним опіку, встановлення опіки над майном таких осіб / призначення опікуна належного їм майна - є самостійною нотаріальною дією.
Свідоцтво опікуна над майном фізичної особи, яка визнана безвісно відсутньою, видається за формою № 18-1 додатка 25 до Правил ведення нотаріального діловодства, затверджених наказом Міністерства юстиції України 22.12.2010 за № 3253/5. На даний час форма свідоцтва опікуна над майном фізичної особи, зниклої безвісти за особливих обставин, відсутня, проте відповідно до пункту 6.15 розділу до VI зазначених Правил для видачі такого свідоцтва може застосовуватися форма свідоцтва № 18-1 додатка 25 до Правил .
Важливо, що на виконання підпункту 4.3 пункту 4 глави 9-1 розділу II Порядку нотаріус роз'яснює особі, якій видає свідоцтво опікуна над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, зміст статті 44 Цивільного кодексу України та статті 8 Закону України "Про правовий статус осіб, зниклих безвісти за особливих обставин", про що зазначається в тексті свідоцтва. Як зазначалося вище, стаття 8 згаданого закону визначає правові наслідки набуття правового статусу особи, зниклої безвісти за особливих обставин. Враховуючи, що правові наслідки набуття такого статусу, а також статусу особи, визнаної безвісно відсутньою, дещо різняться, доцільно у разі видачі свідоцтва опікуна над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою, роз'яснювати правові наслідки набуття особою статусу особи, визнаної безвісно відсутньою, які встановлені у законодавстві. Крім цього, в аспекті нотаріального процесу вбачаємо доцільність роз'яснювати опікуну майна особи, яка визнана безвісно відсутньою, його право відповідно до частини сьомої статті 8 Закону України "Про нотаріат" отримувати довідки про вчинені нотаріальні дії, якщо це необхідно для збереження майна, над яким встановлена опіка. Такого права для опікуна майна особи, зниклої безвісти за особливих обставин, законом не передбачено, як і не передбачено його права та права опікуна майна особи, яка визнана безвісно відсутньою отримувати копії документів, що зберігаються у нотаріуса чи дублікати таких документів.
Звертаємо увагу на те, що підпунктом 4.4 пункту 4 глави 9-1 розділу II Порядку встановлюється, що до свідоцтва опікуна над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, долучається акт опису такого майна, який є невід'ємною частиною свідоцтва.
ЗМІСТ ОПІКИ НАД МАЙНОМ ФІЗИЧНОЇ ОСОБИ, ЯКА ВИЗНАНА БЕЗВІСНО ВІДСУТНЬОЮ АБО ЗНИКЛА БЕЗВІСТИ ЗА ОСОБЛИВИХ ОБСТАВИН
Частинами третьою та четвертою статті 44 ЦК передбачено, що опікун над майном фізичної особи, яка визнана безвісно відсутньою, або фізичної особи, місце перебування якої невідоме:
приймає виконання цивільних обов'язків на її користь,
погашає за рахунок її майна борги,
управляє цим майном в її інтересах,
за заявою заінтересованої особи надає за рахунок цього майна утримання особам, яких за законом зобов'язана утримувати фізична особа, яка визнана безвісно відсутньою, або фізична особа, місце перебування якої невідоме.
Зазначені норми не покладають на нотаріуса обов'язку здійснювати контроль за діями опікуна та, відповідно, нотаріус не несе за них відповідальність. Як зазначалося вище, нотаріус на виконання підпункту 4.3 пункту 4 глави 9-1 розділу II Порядку лише роз'яснює особі, якій видає свідоцтво опікуна над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, правові наслідки набуття такого правового статусу, про що зазначається в тексті свідоцтва. Важливо звернути увагу опікуна на те, що для надання утримання за рахунок майна особи, яка визнана безвісно відсутньою або особи, яка зникла безвісти за особливих обставин, особам, яких за законом вона зобов'язана утримувати, має бути волевиявлення заінтересованої особи.
Варто також зосередити увагу на положенні частини другої статті 1032 ЦК, де встановлено, що якщо власником майна є фізична особа, місце перебування якої невідоме або її визнано безвісно відсутньою, установником управління є орган опіки та піклування. Таким чином, зазначена імперативна норма закріплює, що на стороні установника управління при укладенні договору управління майном, за яким відповідно до частини першої статті 1029 ЦК одна сторона (установник управління) передає другій стороні (управителеві) на певний строк майно в управління, а друга сторона зобов'язується за плату здійснювати від свого імені управління цим майном в інтересах установника управління або вказаної ним особи (вигодонабувача), може бути не будь-який призначений нотаріусом опікун майна фізичної особи, яка визнана безвісно відсутньою, або фізичної особи, місце перебування якої невідоме, а орган опіки та піклування.
Крім цього, відповідно до статті 54 ЦК, що регулює питання управління майном, що використовується у підприємницькій діяльності, органом опіки та піклування, якщо фізична особа - підприємець визнана безвісно відсутньою, орган опіки та піклування може призначити управителя цього майна. У такому випадку орган опіки та піклування укладає з управителем договір про управління цим майном. При здійсненні повноважень щодо управління майном управитель діє від свого імені в інтересах особи, яка є власником майна. Орган опіки та піклування здійснює контроль за діяльністю управителя майном відповідно до правил про контроль за діяльністю опікуна і піклувальника. Договір про управління майном припиняється, якщо відпали обставини, на підставі яких він був укладений.
Таким чином, із зазначеного випливає, що слід відмежовувати управління майном фізичної особи, яка визнана безвісно відсутньою, а також особи, зниклої безвісти за особливих обставин, що здійснюється опікуном відповідно до закону (частина третя статті 44 ЦК), від передачі майна за договором в управління на певний строк, що регулюється ст. ст. 1029 - 1045 ЦК, а також враховувати спеціальні вимоги щодо опіки над майном фізичної особи - підприємця, яка визнана безвісно відсутньою, що використовується у підприємницькій діяльності (стаття 54 ЦК). Отже, у випадку, коли у заяві про встановлення опіки заінтересована особа повідомить про необхідність такої опіки для строкового управління майном, або для опіки над майном фізичної особи - підприємця, яка визнана безвісно відсутньою, що використовується у підприємницькій діяльності, нотаріусу варто роз'яснити такій особі про необхідність звернення до суду та/або органу опіки та піклування для встановлення опіки над майном за, відповідно, їх рішенням/зверненням.
У випадку, коли правова заінтересованість заявника полягатиме не лише в строковому управлінні майном, доцільно роз'яснити йому, що може виникнути необхідність встановлювати і опіку над майном (у тому числі призначати опікуна) і, водночас, визначати орган опіки і піклування, який під час укладення договору управління майном виступатиме установником управління такого майна особи, яка визнана безвісно відсутньою, або фізичної особи, місце перебування якої невідоме. При цьому варто зауважити важливість погодження повноважень, розмежування прав і обов'язків щодо одного і того ж майна опікуна такого майна та установника управління, яким є орган опіки і піклування.
ПРИПИНЕННЯ ОПІКИ НАД МАЙНОМ ОСОБИ, ЯКА ВИЗНАНА БЕЗВІСНО ВІДСУТНЬОЮ АБО ЗНИКЛА БЕЗВІСТИ ЗА ОСОБЛИВИХ ОБСТАВИН
Опіка над майном припиняється у разі скасування рішення суду про визнання фізичної особи безвісно відсутньою, а також у разі появи особи, зниклої безвісти за особливих обставин ( частина п'ята статті 44 ЦКУ).
У випадках, передбачених законодавством, опіка припиняється нотаріусом на підставі письмової заяви особи, щодо майна якої було встановлено опіку, її спадкоємців, опікуна або інших заінтересованих осіб. Нотаріус виносить постанову про припинення опіки ( абзац 1 пункту 5 глави 9-1 розділу II Порядку ). Звертаємо увагу на те, що припинення опіки є процесуальною дією, не є нотаріальною дією, а тому вчинення такої дії не потребує реєстрації у реєстрі для реєстрації нотаріальних дій.
Однією з підстав для припинення опіки над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою, є скасування рішення суду про визнання фізичної особи безвісно відсутньою, якщо фізична особа, яка була визнана безвісно відсутньою, з'явилася або якщо одержано відомості про місце її перебування (стаття 45 ЦК). За аналогією, у разі якщо особа, яка зникла безвісти за особливих обставин, з'явилася або одержано відомості про місце її перебування і ця інформація буде підтвердженою, нотаріус припиняє опіку над майном такої особи. Звертаємо увагу на те, що відповідно до частини другої статті 4 Закону № 2505 особа вважається зниклою безвісти за особливих обставин до моменту припинення її розшуку у порядку, передбаченому цим Законом. Статтею 20 Закону № 2505 встановлено, що розшук особи, зниклої безвісти за особливих обставин, припиняється не пізніше ніж через три дні з дня встановлення місця перебування особи, зниклої безвісти за особливих обставин, місця поховання чи місцезнаходження останків такої особи з повідомленням про це її близьких родичів та членів сім'ї, а також заявника, якщо заявник не є близьким родичем та членом сім'ї. Про припинення розшуку особи, зниклої безвісти за особливих обставин, невідкладно робиться відмітка в Реєстрі. Рішення суду про визнання особи безвісно відсутньою не є підставою для припинення її розшуку. Зазначене дозволяє підсумувати, що належним підтвердженням припинення статусу особи, зниклої безвісти за особливих обставин, для нотаріуса при прийнятті рішення щодо можливості припинення опіки над майном будуть відомості з Єдиного реєстру осіб, зниклих безвісти за особливих обставин з відміткою про припинення розшуку особи.
У разі припинення опіки над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, опікун повинен повернути нотаріусові свідоцтво, яке було йому видане при призначенні, протягом 5 робочих днів після припинення опіки. У такому разі нотаріус робить відмітку про припинення опіки на примірнику свідоцтва, що зберігається у справах нотаріуса, державному нотаріальному архіві, на примірнику свідоцтва, повернутому опікуном (у разі його повернення), а також в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій, у Книзі обліку заяв про вжиття заходів щодо охорони спадкового майна та встановлення опіки над майном фізичної особи, яка визнана безвісно відсутньою, або над майном фізичної особи, місце перебування якої невідоме ( пункт 5 глави 9-1 Розділу II Порядку ).
ПИТАННЯ ВСТАНОВЛЕННЯ ОПІКИ НАД МАЙНОМ ОСОБИ, ЯКА ВИЗНАНА БЕЗВІСНО ВІДСУТНЬОЮ АБО ЗНИКЛА БЕЗВІСТИ ЗА ОСОБЛИВИХ ОБСТАВИН, НА ОДНЕ МАЙНО КІЛЬКОМА НОТАРІУСАМИ ТА ПРИЗНАЧЕННЯ КІЛЬКОХ ОПІКУНІВ
Цивільний кодекс України та Закон України "Про нотаріат" не регулюють питання та наслідки одночасного встановлення опіки над майном фізичної особи, яка визнана безвісно відсутньою, а також особи, зниклої безвісти за особливих обставин, різними нотаріусами та призначення різних опікунів щодо одного і того самого майна. Чинне законодавство не надає правової та технічної можливості нотаріусу здійснити перевірку наявності встановлення іншим нотаріусом опіки над майном таких осіб, а також наявності провадження з цього питання. Зазначене питання потребує правового врегулювання.
Для уникнення випадків встановлення опіки над одним і тим самим майном особи, яка визнана безвісно відсутньою, а також особи, зниклої безвісти за особливих обставин, одночасно кількома нотаріусами, рекомендуємо з'ясовувати в особи, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, відомості щодо відомої їй інформації про наявність/відсутність факту звернення до іншого нотаріуса з цього питання, про що зазначати у заяві. А також доцільно роз'яснювати зміст частини другої статті 27 Закону України "Про нотаріат", відповідно до якої нотаріус не несе відповідальності у разі, якщо особа, яка звернулася до нотаріуса за вчиненням нотаріальної дії: подала неправдиву інформацію щодо будь-якого питання, пов'язаного із вчиненням нотаріальної дії; подала недійсні та/або підроблені документи; не заявила про відсутність чи наявність осіб, прав чи інтересів яких може стосуватися нотаріальна дія, за вчиненням якої звернулася особа.
Додаток: Примірний зразок доручення нотаріуса
| 28 жовтня 2022 року |
Комісія
Нотаріальної палати України
з аналітично-методичного
забезпечення
нотаріальної діяльності
Додаток
| див. зображення |
| ПРИВАТНИЙ НОТАРІУС КУЛЬБАБКА СВІТЛАНА МИРОНІВНА КИЇВСЬКИЙ МІСЬКИЙ НОТАРІАЛЬНИЙ ОКРУГ вулиця Перемоги України, будинок N 24, квартира N 5, місто Київ, 01030, Україна тел. 095 333 33 33, (044) 502 33 33, e-mail: skulbabka@gmail.com |
08.07.2022 № 33/02-28
ДРУГА БІЛОЦЕРКІВСЬКА
МІСЬКА ДЕРЖАВНА
НОТАРІАЛЬНА КОНТОРА
вул. Павліченко, буд. 65-А,
м. Біла Церква, Київська обл., 09117
ДОРУЧЕННЯ НОТАРІУСА
Про опис майна фізичної особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин
До мене, приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Кульбабки С.М., 04 липня 2022 року звернулася заінтересована особа (прізвище, ім'я, по батькові (за наявності), дата народження, громадянство, паспорт, РНОКПП, місце проживання (зареєстроване або задеклароване), з питання опису та встановлення опіки над майном її чоловіка П. І. П., дата народження (РНОКПП або серія та номер паспорта, запис у демографічному реєстрі - за наявності), остання відома адреса місця проживання ___________________, який визнаний безвісно відсутнім (рішення суду) або зник безвісти за особливих обставин (дата внесення відомостей про особу до Єдиного реєстру досудових розслідувань / Єдиного реєстру осіб, зниклих безвісти за особливих обставин - ____________ року), з метою надання утримання за рахунок цього майна ______ (АБО виконання зобов'язань за договором ___________, АБО припинення зобов'язань, що виникли на підставі _______, тощо).
Заявниця просить провести опис та встановити опіку над майном її чоловіка П. І. П., а саме: квартирою, що розташована за адресою: Україна, Київська область, місто Біла Церква, вулиця Квіткова, будинок № 7 (сім), квартира № 1 (один), яка складається з 1 (однієї) кімнати, загальна площа - 35 м кв., житлова площа - 15 м кв., розташована на 1 (першому) поверсі 5-поверхового будинку.
Мною, нотаріусом, встановлено, що:
П. І. П., дата народження, визнано безвісно відсутнім або заявлено особою, яка зникла безвісти за особливих обставин
місце останнього проживання П. І. П. - Україна, місто Київ, вулиця Квітучої України, будинок № 3, квартира № 7;
дата внесення відомостей про особу до Єдиного реєстру досудових розслідувань (АБО Єдиного реєстру осіб, зниклих безвісти за особливих обставин) - ____________ року, що підтверджується витягом, копія якого додається (додаток 1);
рішення суду про визнання фізичної особи безвісно відсутньою, винесене Шевченківським районним у місті Київ судом _______, що набрало законної сили ______ (копія додається (додаток 2));
із заявою про встановлення опіки звернулася дружина П. І. П. (копія свідоцтва про шлюб _____, видане ____________ ____ року, бланк _______ (копія додається (додаток 3)), яка заявила про необхідність опису майна: квартири, що розташована за адресою: Україна, Київська область, місто Біла Церква, вулиця Квіткова, будинок № 7 (сім), квартира № 1 (один), яка складається з 1 (однієї) кімнати, загальна площа - 35 м кв., житлова площа - 15 м кв., розташована на 1 (першому) поверсі 5-поверхового будинку, що належить П. І. П. на праві власності на підставі (відомості про правовстановлюючий документ, документи, що підтверджують державну реєстрацію права власності, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна (за наявності).
Відповідно до підпункту 1.3 пункту 1 глави 9-1 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5, зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595, у разі знаходження майна, що підлягає опису, за межами нотаріального округу, в якому здійснює нотаріальну діяльність нотаріус, до якого звернулися для опису майна фізичної особи, яка визнана безвісно відсутньою або зникла безвісти за особливих обставин, нотаріус надсилає нотаріусу за місцезнаходженням майна доручення про опис такого майна.
Керуючись зазначеним, враховуючи, що майно, за описом якого звернулися, знаходиться за межами округу моєї діяльності, прошу здійснити опис квартири, що розташована за адресою: Україна, Київська область, місто Біла Церква, вулиця Квіткова, будинок № 7 (сім), квартира № 1 (один), та два примірники складеного за результатами опису майна акта опису направити на адресу розташування мого робочого місця у термін до 20 (двадцятого) серпня 2022 року, з урахуванням положень статті 42 Закону України "Про нотаріат".
У разі неможливості виконання цього доручення прошу повернути його протягом трьох робочих днів з моменту настання обставин, що призвели до неможливості виконання та повідомити про обставини, які перешкоджають його виконанню.
| Додатки: | 1. ________________ на 1 арк. в 1 прим. 2. ________________ на 1 арк. в 1 прим. 3. ________________ на 1 арк. в 1 прим. |
| Приватний нотаріус | С. Кульбабка |
( Текст взято з сайту Нотаріальної палати України https://npu.ua/ )
